跨境并购的税务尽职调查

来源:《中国外汇》2017年第2期

企业借助跨境并购，可以整合产业链上下游资源，或实现多元化发展，或进军新的业务领域，形成并购效应和业务协同，实现财务价值和业务价值的进一步发掘。但与此同时，企业并购重组也存在极高的失败风险，其中的税务风险不可忽视。由于跨境并购中的税务问题日趋技术化、复杂化，加之税务稽查不断，交易方需要在并购前开展专项的税务尽职调查，防范潜在的税务风险。

自2011年以来，资本交易项目一直列于国家税务总局发布的“指令性稽查项目”。这对并购交易双方涉税事项的处理提出了更高的合规性要求。防范企业并购中的税务风险重点在以下几个方面。首先，要在重组前积极进行税务尽职调查，及时识别目标公司隐藏的致命税务缺陷，以便及时判断该交易是否继续进行，是否需要重新评估交易价格。其次，要结合公司战略、经营情况，选择最优重组税务架构及交易方式。比如通过事前规划，争取进行特殊性税务处理，可以节约一笔巨额现金流，保证重组的顺利进行。再次，要提高重组税务风险管理水平，按照相关的政策要求，及时申报纳税。其中，专业深入的税务尽职调查，是防范税务风险的“基石”，决定着后续应对措施的实施效果。

被收购企业潜在的税务风险是并购方应当着重审查的收购风险。被收购企业具有外资背景或存在转让定价等避税安排的情形下，其潜在的税务风险呈现出复杂、隐蔽的特点。收购方应当在并购决策前期，针对被收购企业的税务风险进行识别、评估等税务尽职调查，并通过协议分配风险的方式，做好防范工作。开展税务尽职调查的积极作用主要表现在以下三方面：一是通过全面审查、估算历史税务风险，有利于确定其对交易价格的影响；二是通过对目前税务情况的延续性分析，有助于未来盈利预测或财务模型分析；三是为在并购协议中获得充分的税务保证和赔偿条款奠定基础。

在尽职调查发现税务问题之后，在可接受并购交易总体税务风险的前提下，收购方可以与目标企业进行谈判，在交易合同中对税务风险可能造成的影响进行明确与分配。比如针对被收购方的转让定价交易可能带来的特别纳税调整风险，收购方可以要求目标企业及转让方在实施收购前，由目标企业补缴其前三年应当补缴的企业所得税税款，待税款缴纳入库取得目标企业所在地主管税务机关的认可后，方继续实施收购；或者收购方要求转让方就该风险事项相应调减收购协议约定的收购对价（收购方可以承诺在收购完成之日的一定期限后，目标企业所在地主管税务机关未启动特别纳税调查与调整的，由收购方或者目标企业给予转让方一定的经济补偿）；或者约定收购对价不变，但是在未来一定年度内目标企业所在地主管税务机关对目标企业做出转让定价特别纳税调整的，转让方承担补充以目标企业应补缴的企业所得税税款金额为准的出资责任（或者以补缴税款金额为基础通过一定的合理方法计算出的金额）。

关注历史遗留的税务问题

在跨境并购中，特别是股权并购中，目标公司的历史遗留税务问题都将被新股东承继。实务中，历史遗留税务问题主要来源于纳税申报不合规、偷税、欠缴税款、税收优惠政策发生变化等事项。在并购重组之前，开展税务尽职调查是发现历史遗留税务问题的主要途径。

由于各个行业、企业的税务问题不一，税务尽职调查的侧重点也有所不同。比如房地产行业需重点关注土地增值税预缴和清算、企业所得税预缴和清算、收入确认等问题，工业生产企业需重点关注免税进口设备、出口环节增值税退税、税务优惠的适用性等问题，消费品行业需重点关注消费税、广告宣传费用抵扣限额、礼品赠送、视同销售等问题，科技企业需重点关注高新资格认定、转让定价安排等问题。

A公司成立于2005年3月，性质为港澳台与境内合资的有限公司。2006年3月，经A公司申请，税务机关做出批复，自2006年起授予A公司企业所得税“两免三减半”的优惠待遇。2009年5月，A公司改制为股份公司，股权结构仍为中外合资，其中位于香港地区的B公司持有A公司30%的股份，是A公司唯一的境外投资方。2013年初，境内C公司与B公司初步达成了股权转让交易意向，欲收购B公司持有的A公司30%的股份，交易预计在2013年9月完成。C公司在并购前进行了充分的税务尽职调查，发现该交易存在一定的税务风险。

根据《关于实施企业所得税过渡优惠政策的通知》（国发〔2007〕39号）的规定，A公司享受的外商投资企业所得税“两免三减半”的减免优惠，优惠办法及年限可享受至期满为止。截至2010年，A公司一直过渡适用“两免三减半”的优惠政策。但如果B公司将其持有A公司的股权一次性完全转让，则可能导致不再符合税收优惠条件的风险。

根据《外商投资企业和外国企业所得税法》第八条规定，“外商投资企业实际经营期不满十年的，应当补缴已免征、减征的企业所得税税款”；而根据《国家税务总局关于外商投资企业和外国企业原有若干税收优惠政策取消后有关事项处理的通知》（国税发〔2008〕23号）的规定，“两免三减半”的优惠政策与“外商投资企业经营期不低于十年”的条件同时过渡适用。这就意味着，如果已享受“两免三减半”的外商投资企业因自身原因导致其实际经营期限不足十年，将不再享受定期减免的优惠政策，且税务机关有权追溯调整其企业所得税税款。据此，A公司将面临补缴高额税款及滞纳金的责任，并最终减损投资方的权益。对此，C公司与

　　一、企业收购尽职调查如何进行

　　（一）调查目标公司就是约见目标公司的代表人员，当面详谈，并向目标公司索要一些目标公司的文件，如目标公司的公司章程、招股说明书、股东名册、股东会议与董事会记录、财务报表、资产负债表、公司内部组织结构图、子公司分公司分布情况、雇员福利计划以及相关的保险报告、各种权利的证明文件、资产目录、重要的等等。

　　（二）有关目标公司的一些情报、资料，会在公开传媒如报纸、公告、通告、公司自制的小册子予以公开或披露，特别当目标公司是上市公司时。研究这些公开资料，也可以掌握目标公司相当一些情况。

　　二、为什么要对企业进行尽职调查

　　（一）企业并购和投资行为是项复杂的法律工程，并购的成功与否取决于众多因素。其中，投资者对目标公司了解的程度是众多决定因素中最为重要的因素之一。因此，投资者必须对目标公司进行必要的调查，了解目标公司各方面的情况。

　　（二）这样的调查工作往往不是投资者自己能够独立完成的，必须委托专业机构进行，比如委托律师调查目标公司的主体资格、目标公司经营管理的合法性、目标公司资产、等可能存在的法律风险等等

　　三、一般都什么机构做尽职调查

　　（一）尽职调查属于企业评估概念范畴，通过专业的管理咨询机构、市场研究机构、财务咨询机构、律师事务所对目标企业进行客观的调查和评估，并出具“尽职调查评估报告”，作为投资决策的依据，是当前投资者普遍采用的一种企业投资价值评估手段。尽职调查主要包括企业所处行业与市场的研究、财务评估、法律评估、运营管理评估４个方面。

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