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合同签订过程中需注意的的几个问题
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政府合同常见问题
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政府合同常见问题
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企业合同审查中的常见问题提示
北京市炜衡（西安）律师事务所 徐茁溪现代社会是契约社会。在自然人与自然人、法人与法人抑或自然人与法人之间，作为纽带的合同无处不在。西方有句谚语“财富的一半来自合同”，肯定了合同在经济发展中的重要地位。但是合同作为交易双方之间的法锁，本身也是法律纠纷的高发地带。合同审查的周延与否，直接影响到企业能否维护自己的合法权益。笔者在审查企业合同的过程中，发现并整理了如下常见于企业各部门、各类合同之中的问题供大家参考。一、形式审查方面1、提交文件不完整一是补充协议问题。企业在其频繁交易的领域，通常都有几个稳定的交易对象，有些项目本身延续时间较长，于是产生了在主合同签订后，需要不断签订补充协议以约定后续事项的情况。但大多数经办部门在提交后续的协议以备审查时，仅提交补充协议，并未提供主合同文本。一般情况下，审查过的合同文本都由经办部门修改后归档，故企业外聘律师并没有留档。在经办部门不提供主合同文本的情况下，将会导致外聘律师在审查补充协议时，无法对具体条款是否冲突、违约责任是否明确、合同金额是否一致等问题作出准确判断，成为日后履行合同的隐患。二是合同附件问题。在货物买卖合同中，关于货物的验收标准、质量等事项主合同文本常以“见附件”，但合同经办人并未将相关附件连同主合同一并提交。这就导致审查律师无法就合同正文中涉及的金额、验收条件等关键问题与附件核对。又由于合同条款中约定“附件与本合同具有同等法律效力”，所以在主合同与附件内容不一致时，就出现了效力认定的困难。2、照搬合同模板由于交易数量庞大，各企业对于同一类型合同均有内部模板。各经办部门在草拟合同时往往直接套用，而未结合具体交易作相应修改。一是关于标的物。例如，在委托合同中，受托方有时需要交付“服务”，有时需要交付广告设计，有时需要交付实体物品，标的不同表述自然不同。二是关于违约责任。不同合同标的下，迟延交付的后果也是不同的，故相应的违约责任亦应进行调整，从重做、更换到承担根本违约责任，均应具体问题具体分析。三是关于合同期限。合同期限的不同直接影响续约期、提前告知的时间。若合同本身期限仅为几个月，却要求对方有续约意向应提前三个月告知则属于不合理约定，进而影响后续交易。3、未统一称谓称谓混乱问题常见于委托合同。一般在合同首部会注明委托方与受托方，之后一般都注有“以下简称甲方、乙方”的字样。但在合同正文中，常常会出现委托方、受托方、甲方、乙方甚至合同双方全称混用的情形。这一方面当然是书写不规范，另一方面，约定的主体混淆也容易使合同当事人陷入迷茫。二、内容审查方面1、金额条款合同的标的额无疑是最重要的条款之一，但在合同审查过程中，笔者发现这也是最容易出现问题的地方。第一，关于金额约定条款。一是多个子项金额的总计金额计算错误；二是多数合同都会出现未注明大写金额的情况；三是即使有大写金额也会出现大小写数额不一致；这都给合同的履行留下极大的潜在风险。第二，关于付款方式条款。有些合同虽然在金额约定部分没有问题，但忽略了付款方式。如果是一次履行的合同，付款方式一般为一次性付清全部款项；但如果是分期履行的合同，相比于一次性付款，分期付款方所承担的风险则大大不同，理应作出明确提示。第三，关于定金条款。有些合同随意使用“定金”字样。根据《合同法》规定，定金作为履行债务的担保，在债务人履行完毕后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金，此即广为人知的定金罚则。所以交易双方应根据对自身履约情况的预估，审慎约定“定金”。2、发票条款从广义上说，收款方向付款方开具的收付凭证均被称为“发票”，但是，只有税务局监制的收付凭证才是法律意义上的“发票”，也就是“税务发票”。在合同的审查过程中，大量合同仅约定付款义务，而未提及发票事宜，但是在实际操作过程中，如果收款方不提供发票，付款方财务部门难以履行付款手续，随之而来的即是付款义务的迟延履行。一旦被对方起诉，付款方就会处于不利地位。所以在合同磋商过程中，付款方应当与企业财务部门沟通，明确付款条件，如付款前是否需要收款方提供等额有效的税务发票以及对发票类型是否有具体要求。而后在合同中明确相应约定，既便于己方履行付款义务，对方未提供发票时，也可积极抗辩。以上是企业在合同的磋商草拟、提交审查以及最终审批阶段均需要注意的风险点。
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合同审查是律师最基本的业务之一，不论是诉讼律师还是非诉讼律师，对合同审查都不会陌生，也可能都有自己的一些经验和方法。下文主要介绍一下合同审核要注意的五大问题！
　　一、合同审核与一万小时定律
　　一万小时定律，大致意思是，要成为某个领域的专家，需要训练一万个小时。合同审核也是如此，量的积累非常重要。笔者刚从事律师工作时，听一个前辈律师说过，律师助理必须审核过1500份以上的各类合同，才对合同审核有所感觉，这个过程中，会慢慢经历一开始的不知所措、到中间的事无巨细、到最后的举重若轻。有点类似《神雕仙侣》中，杨过大侠在不同阶段使用不同的剑。
　　二、合同审核时，应树立以为中心的理念
　　审核合同时，应始终坚持以合同履行为核心的理念。合同主体是否适格，合同是否有效，这是合同履行的前提；合同当事人的资信状况，直接和其履约能力相关联；合同义务，也是合同履行的具体内容；违约责任，也是规制合同无法正确、全面履行时的后果；合同担保，也是为了督促双方履行合同以及无法履行时寻找替代责任；或权利义务终止，也是为了达到不继续履行合同或者将已经履行的部分恢复至订约前的状态。
　　三、区分通用条款和商业条款，有助于提高合同审核的效率和突出重点
　　合同通用条款，是各类合同中经常出现的基本条款。合同商业条款，是针对特定交易出现的条款。从篇幅上来看，一份合同中，通用条款大致能占五分之二的内容。因此，提前把最全面的通用条款的表述背得滚瓜烂熟，审核合同时候，觉得篇幅少了，而且可以重点关注商业条款。不同合同文本，通用条款的起草质量不一样，根据客户及交易复杂程度，决定通用条款的全面性。
　　常见的通用条款，例如：当事人基本信息、鉴于条款、陈述与保证、保密条款、责任限制条款、违约责任、通知条款、条款、不可抗力、合同生效条款、合同变更解除、可分割性、合同份数、合同语言、双方关系、合同期限、完整协议、法律适用、争议解决、独立缔约条款。
　　要注意积累全面的通用条款的范本，见到好的条款表述，单独摘出存储下来。一般来说，英美外资所起草的中英文对照的大型交易合同，比如并购协议，或专利许可使用协议等，通用条款比较详细，表述也比较好。就举不可抗力条款而言，详细的不可抗力会包括，不可抗力本身的定义；范围举例，特别是国家政策的变动是否属于列举情形，比如美国对中国某产品征收税，在进出口合同中，卖方是否据此可以主张是不可抗力等；不可抗力的举证；不可抗力的通知；不可抗力的消除；不可抗力对合同履行及责任的影响等。笔者也见过最简单的不可抗力条款，就一句话，发生不可抗力情形，双方互不承担责任。
　　商业条款，要与客户多沟通，了解客户需求，特别是客户不同层级人员对商业条款的判断和授权。商业条款，也要了解行业一般规律，否则，客户老总会询问律师意见，比如，房地产企业的成本问题，的周围的市场价格等。
　　四、合同的实体条款和程序条款
　　合同审核时，注意区分实体条款和程序条款。正如法律包括实体法和程序法一样，合同条款也可做如此区分。程序条款是为了保证实体的进行。程序条款是否详尽细致，直接决定了合同的实操性。日本企业的合同条款，相当细致，也十分注重程序性和实操性，很多条款会从时间、地点和方式上，落实具体的义务。
　　程序条款，是否详尽，要取决于客户的要求以及交易的性质，如果客户作为商铺租赁合同的承租方，商铺租赁合同规定的过于详细，往往会造成客户动不动就发生违约的情形，而员工的遵守规则的意识不强，容易引发公司被动。特别是交易对方，因为别的事情，故意从另外一个合同找茬挑刺，以达到一个合同服务于另一个合同的目的。
　　五、合同审核的具体问题
　　1、审核要点
　　合同审核具体过程中，最关键的是找准审核要点，如何寻找审核要点呢？
　　(1)通过网络搜索审核要点
　　首先在互联网检索，该类型的审核要点，这些都是律师和法务人员在实践的基础上总结出来。比如，审理商铺租赁合同时，使用百度网页搜索，搜狗微信搜索，输入下述关键词，(商铺、房屋)审核要点、审查要点、如何审核、审核注意事项、(商铺、房屋)合同法律风险点，不断替换类似关键词，然后把相关文章汇总，归纳审核要点。
　　(2)通过裁判文书的争议焦点寻找审核要点
　　审核某类合同时，寻找此类合同的民事诉讼案由，然后查询一定数量的判决书，查看争议焦点以及法官评议内容，从诉讼角度，提前预防的产生。
　　(3)通过对比，来寻找要点
　　较为规范的合同，大多有条款主题，修改某类合同时，找几个归纳完整的合同范本，最好是真实使用过的合同版本，然后，不断对比。看审核对象，与其他合同版本差异在哪里，有没有其他范本的条款可以借鉴。
　　2、合同审核的快与慢
　　快的角度。我方最关心的问题是什么？对方最关心的问题是什么？怎么实现我方合同目的？合同有什么风险和陷阱？有什么大的方面问题？双方卷入本的概率多大？
　　慢的角度。像起草合同一样去修改，从格式排版到内容措辞，精雕细琢。，有西式、中式以及混合模式。
　　3、合同审核的技术
　　受高中英语短文改错的启发，归纳的三种技术，在审核合同中，时刻反问：
　　(1)是否有不利条款需要删除？
　　(2)是否有不利的表述或不正确的表述需要修改？
　　(3)是否有重大事项遗漏了需要添加？
　　4、合同审核的反馈方式
　　不同客户，对此要求不一样，有些客户直接在原文修订批注就可以，有些客户要求律师出具合同审核意见书，在后者的情形下，律师需要特别注意意见书的行文表述，对重大风险要作出重要提示，否则客户可能追究律师的责任。
　　另外，与客户反馈时，要注意标注合同版本，注意邮件主文和附件内容的挂钩，否则，如果合同多次修改，又涉及群发，客户方面(特别是大国企)层层转发邮件，容易发生出错，到时候不知道错误在哪个环节，有些情况，会出现法务人员因为他自己的失误，在无法向其主管领导交差时，将责任推给律师。
　　5、注意合同范本的学习和积累，但也要避免过度依赖
　　在互联网时代，律师对范本极其依赖，有些律师用其他律所版本，但页眉或者页脚忘记替换，出现了其他律所的名字。过度依赖范本，会丧失独立制作能力，初稿版本不好的合同，还不好改。
　　学习、研究优秀的合同范本，内化为自己的东西，就是站在巨人的肩膀上前进。但不要过度依赖合同范本，可以要参考合同条款的范本，并进行横向比较，整合、剪裁、完善。
　　没有合同范本，也不用怕。因为任何类型的合同，总有第一个起草者，先根据交易的商业流程或者模式，搭建合同结构和要点(小标题)，再根据小标题要点来找范本条款，然后注意条款的衔接。
　　心中没有范本，但能够起草各类各种语言版本的合同，长短不限，才是最高境界。
　　(原标题：合同审核必须把握的五个重要问题)
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