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合同价款约定低于成本的，实际施工人可以请求参照施工成本进行结算
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作者：《中国建设工程律师网》杨磊律师
建设工程施工合同约定的工程价款低于施工成本的，无法保证工程质量，这是工程实务最基本的常识。工程质量优于合同效力，是最高院工程司法解释确认的处理无效施工合同结算的基本指导原则，也就是说，施工合同无效，工程质量合格，参照合同约定进行结算。有人认为，参照合同约定结算已经与有效合同的结算没有区别，就是合同怎么约定的就怎么结算，而不能背离合同的约定进行调整。本文讨论问题的是，在施工合同无效，工程质量合格的前提下，如果施工合同约定的工程价款低于施工成本，实际施工人请求按照施工成本进行结算的，人民法院是否应当支持。
工程价款约定低于施工成本，常见于工程转包、分包再分包、挂靠合同和没有施工资质的实际施工人签订的施工合同之中。工程转包、分包再分包，经过层层扒皮最终导致施工合同约定的价款低于成本的情况最为常见。借用资质的情况下，挂靠人要向被挂靠人缴纳挂靠费。发包人与没有资质的实际施工人签订施工合同，其目的就是图一个实际施工人要的工程款低。以上无效施工合同的共性是，发包人对于自己签订无效合同的违法性是明知的。
施工合同无效，工程质量合格，在施工合同约定的工程价款低于施工成本的情况下，实际施工人请求按照成本进行结算，人民法院是否应当支持，在审判实务中存在两种不同的观点。
第一种观点认为，仍然应当参照按照合同约定进行结算。理由是：
1、最高院工程司法解释确认的无效合同参照合同约定结算，这与有效合同的结算已经没有区别。应当无区别的适用从约原则。
2、合同价款是当事人真实的意思表示，推翻合同约定进行工程价款结算，不符合诚实信用原则。
3、参照合同约定进行结算，可以避免和减少鉴定，降低结算成本。
4、参照合同约定进行结算，审判人员比较省事，可以加快结案速度。
基于此，在实际施工人没有明确提出请求参照施工成本进行结算的情况下，审判人员往往在明知工程价款低于施工成本的情况下，一般仍然参照合同约定进行结算。
第二种观点认为，应当支持在不低于施工成本的原则下进行结算，但是，承包人应当对合同约定的价款低于成本的事实承担举证责任。理由是：
1、最高院工程司法解释之所以规定施工合同无效，工程质量合格，参照合同约定进行结算，而不是按照合同进行结算，就是考虑到了无效施工合同的种种特殊情况。而施工合同无效，工程质量合格，工程价款低于成本的结算办法，正是无效施工合同的特殊情况之一。
2、如果施工合同无效，工程质量合格，对于施工合同约定的工程价款明显低于施工成本的，仍然按照合同约定进行结算，对于实际施工人显失公平。
3、在工程转包、分包再分包、发包人与没有施工资质的实际施工人签订施工合同的情况下，发包人对于其违法行为是明知的，如果仍然按照无效合同约定进行结算，势必将无效合同中约定的所谓“管理费”、“让利”等违法所得确认给转包人、违法分包人和违法发包人，其审判结果导向不良。
笔者同意第二种意见。
安徽省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的指导意见(安徽省高级人民法院审判委员会2009年5月4日第16次会议通过)第九条规定，“承包人就招投标工程承诺对工程价款予以大幅度让利的，属于对工程价款的实质性变更，应认定无效；承包人就非招投标工程承诺予以让利，如无证据证明让利后的工程价款低于施工成本，可认定该承诺有效，按该承诺结算工程价款”。我们认为，这句话也可以理解为，承包人就非招投标工程承诺予以让利的，如果有证据证明让利后的工程价款低于施工成本，可认定让利低于成本的部分无效。
结论：施工合同无效，工程质量合格，施工合同约定的工程价款低于施工成本的，实际施工人可以请求参照施工成本进行结算。但是，实际施工人应当对于合同约定的工程价款低于施工成本承担举证责任。
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正海律师事务所 │ 北京市朝阳区八里庄西里远洋商务楼2408室第1篇：工程欠款债务偿还编号：还款人：区人民政府(以下称甲方)债权人：(以下称乙方)为尽快偿还我区&两基&工程所借款项，在平等自愿的基础上，经协商，甲、乙双方达成本协议：一、乙方出借用于我区___________&两基&工程借款合计人民币___________元。截至20XX年12月31日已偿还的本金__________元，已偿还利息__________元。尚欠借款本金___________元，欠利息__________元，合计欠____________元。二、上述欠款、利息数额，由欣新会计师事务所有限公司审计得出，双方对该审计结果予以确认。三、减去20XX年12月31日后偿还的数额，截至订立本协议之日尚欠本金____________元，尚欠利息___________元，合计欠_______________元，即为区人民政府还款数额。四、甲方还款期为5年，从______年____月____日至_____年_____月_____日，每年按照总债务的比例偿还。五、在还款期内如因不可抗力事件(重大自然灾害、战争等)导致本区财政收支严重失衡的，还款期限可以适当延长。但不能超过合理期限。六、自本协议订立之日起，乙方与原借款人的债权债务()关系消灭。本协议一式四份，甲、乙方、区教育和科技局、区&两基&欠债清核办各执一份，自订立之日起生效。甲方：区人民政府乙方：法定代表人：法定代表人：本协议订立于年月日第2篇：工程款欠款还款协议书xxx公司(以下简称甲方)住所：xxxxxx（）法定代表人：xxx(法定代表人的代理人：xxx)xxx公司(以下简称乙方)住所：xxxxxx法定代表人：xxx(法定代表人的代理人：xxx)鉴于：xx年xx月xx日，甲方与乙方就xxx(工程项目名称)签订了《建设工程施工合同》(合同编号：xxx)，建设工程总价款为：xxxxxx万元整人民币。该项目已于xx年xx月xx日竣工，已经甲方、乙方及xx方验收，并于xx年xx月xx日甲、乙双方进行了工程结算，并签订了《xxx工程结算协议书》。按照甲、乙双方签订的《建设工程施工合同》，乙方应向甲方支付建设工程款共计xxxxxx万元整，截止本协议签订之日，乙方实际已向甲方支付建设工程款xxxxxx万元整，尚未支付的建设工程款xxxxxx万元整。双方在此相互确认：除乙方应按本协议的约定向甲方支付xxxxxx万元外，双方相互无任何其他应付款项或需承担相关合同项下的责任和义务。双方对以上所述事实均予以确认，并无异议。基于以上所述，甲方与乙方经友好协商，就乙方向甲方偿还所欠工程款项事宜，达成本协议如下：第一条甲、乙双方在此确认：乙方应向甲方支付建设工程款共计xxxxxx万元整，截止本协议签订之日，乙方实际已向甲方支付建设工程款xxxxxx万元整，尚未支付的建设工程款xxxxxx万元整。(见本协议附件：1、付款凭证;2、付款明细、3、未付款明细)。第二条甲、乙双方经协商同意按如下方式，自xx年xx月xx日至xx年xx月xx日止由乙方向甲方支付建设工程款xxxxxx万元整。(见本协议附件：4、还款计划明细;如系分期支付，请写明分期付款的阶段及数额)。第三条强制执行条款1、甲、乙双方共同确认：根据有关法律的规定已经对赋予强制执行效力公证的含义、内容、程序、效力等具有了明确的了解，经慎重考虑，双方同意本协议签订后向**市公证处申请办理公证并赋予本协议强制执行效力。2、乙方保证承担举证义务，自每期(如分期付款)款项付清之日起xx个工作日内，向甲方和**市公证处提供有关证据证明其已经支付了应付款项，并分别由甲方和承办公证员核对签收，否则视为乙方对未支付事实的确认，即乙方未按期履行当期应付款项。3、甲、乙双方同意如自任何一期款项付款期限届满之日起xx个工作日内，乙方未向**市公证处按期提供付款凭证，且甲方出具文件说明乙方未能按期支付应付款项时，甲方有权单方面依据具有强制执行效力的本协议向**市公证处申请签发执行证书。甲方承诺在申请强制执行证书之前，将按照乙方在本协议中确定的联系地址向乙方发出《履行应偿借款通知书》(函寄或送达)，同时注明宽限期起止日期。在宽限日期截止时，如乙方仍未向**市公证处举证其已按期支付了应付款项，或虽积极举证但不足以对抗甲方的债权，也未与甲方达成任何关于还款的展期协议，则视为乙方不履行或不完全履行的事实确有发生，在此情况下，甲方将向**市公证处申请出具强制执行证书。4、甲方有权依据**市公证处出具的具有强制执行效力的本协议及执行证书直接向有管辖权的人民法院申请强制执行乙方应向甲方支付的全部未付款项。乙方愿意接受人民法院的强制执行。5、甲方在申请执行证书时，应承担相应的举证义务并提供以下文件，保证向**市公证处完全、正确地披露乙方履行债务的情况：(1)经年检合格的《营业执照(副本)》;(2)《授权委托书》;(3)《强制执行申请》;(4)乙方已经履行还款义务的书面证明材料(如：乙方向甲方履行还款义务的情况，包括乙方已偿还/未偿还款项数额等情况);(5)经公证的具有强制执行效力的本协议;(6)甲方在**市公证处的监督下向乙方发出的《履行应偿借款通知书》;(7)其他需要提供的材料。5、乙方承诺愿以其全部资产接受强制执行，其资产中包括但不限于以下所列内容：xxxxxx。第四条双方各自的承诺和保证1、甲、乙双方在达成签订本协议意向后即向**市公证处申请办理本协议的公证事宜。2、乙方应按本协议的约定按期足额支付应付款项;甲方应按本协议约定办理有关收款和债务抵消的财务手续，并有义务在乙方付款当日向乙方出具有关发票凭证。3、甲、乙双方指定联系地址及**市公证处指定联系地址：甲方联系地址、电话及传真如下：受件人：xxx。乙方联系地址、电话及传真如下：受件人：xxx。**市公证处联系地址：地址：邮编：电话：承办公证员：甲、乙双方在此确定：如任何一方的联系地址、电话及传真发生变化，应及时告知给对方和**市公证处，如没有及时履行告知的义务而发生的无法联系的状况，将由未履行告知义务的一方承担由此而带来的法律后果。第五条不可抗力1、不可抗力是指本协议双方不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。包括但不限于下列事件：战争、骚乱、罢工、瘟疫、水灾、洪水、地震、风暴、潮水或其他任何类似事件。2、任何一方因不可抗力不能履行本协议规定的全部或部分义务，该方应尽快通知其他方，并须在不可抗力发生后xx日内以书面形式向其他方提供详细情况及不可抗力对履行本协议的影响程度说明。3、发生不可抗力，任何一方均不对因不可抗力无法履行或迟延履行本协议义务而使其他方蒙受的任何损失承担责任。但遭受不可抗力影响的一方有责任尽可能及时采取适当或必要措施减少或消除不可抗力的影响。遭受不可抗力影响的一方因未尽本项责任而给其他方造成损失的，应承担赔偿责任。4、各方应根据不可抗力对本协议履行的影响程度，协商确定是否终止本协议，或是继续履行本协议。第六条保密除中国有关法律法规、公司章程另有规定或本协议双方另行达成书面协议外，未经另一方同意，本协议任何一方在上述交易完成前，不得将本协议的有关内容向任何第三方透露。第七条其他1、本协议自**市公证处公证后生效，并赋予强制执行效力。2、本协议未尽事宜，由双方通过友好协商方式解决，另行签订补充协议，并经公证处公证。3、本协议正本一式xx份，每份均具有同等法律效力，双方各持xx份，一份留存于**市公证处备案。(以下无正文)。甲方：xxx公司(印章)文章出自，转载请保留此链接！法定代表人或授权代表：xxx(签字)乙方：xxx公司(印章)法定代表人或授权代表：xxx(签字)xxxx年xx月xx日第3篇：维修工程欠款还款协议书XXXX承包我校维修工程，工程开始时间20年月日，竣工时间20年月日。经双方结算验收，此工程造价元。由于学校资金不到位，经双方协商，同意分期付款，协定20年还工程款元，20年还元，超期未还，债权人有权依法追究债务还款。此协议一式两份，欠款单位执一份，债权人执一份。特立此据。欠款单位：债权人：20年月日第4篇：工程欠款还款协议书甲方：甘州区大满镇汤家什村民委员会（以下简称甲方）法定代表人：汤文国，系汤家什村民委员会主任乙方：张掖市正德建筑工程有限公司（以下简称乙方）法定代表人：王立伟，系张掖市正德建筑工程有限公司总经理本协议在甲乙双方签订的《建设工程施工合同》之《建设工程施工合同附加合同》（第七款、付款方式：根椐工程进度和住户房款收U情况双方协商支付）。的付款条件，经甲乙双方协商，达成如下协议：第一条乙方为甲方修建的汤家什村正和兴苑小区1#、2#、4#、5#住宅楼，已按照合同约定的内容和时间以及图纸设计的内容全部完成（除未完成散水、热泵机房墙面粉刷、防护栏、防水工程、门安装、电路穿线、灯具安装1#楼地下室粉刷、地面工程等工程量外），经甲方组织验收合格。甲方销售的房屋已交付使用。第二条工程造价经甲乙双方决算，工程决算价为元，室外附属工程决算价为元，合计工程决算总价为元。第三条1.已付价款：甲方已向乙方支付工程款元（乙方已向甲方出具收据），现甲方尚欠乙方工程元。2.上述欠款的部分经汤家付村小区管委会研究，同意乙方贷款200万元，贷款期间发生的利息按中国人民银行颁布的同期贷款年利率由甲方承担，即贷款200万元作为甲方支付乙方工程款。乙方办理200万元贷款打入甲方帐户后转付乙方，甲方确认承担利息时限。3．本协议依据《建筑工程施工合同》的约定，甲方滞扣乙方工程质量保修金为决算价款的3%，保修金为大写陆拾壹万贰仟陆佰壹拾陆元（%=612616元），保修金的支付期限为保修期满后支付乙方。第四条下欠价款的支付方式：依据甲乙双方签订的《建筑工程施工合同》和《建设工程施工合同附加合同》约定：付款方式根据工程进度和住户房款收缴情况双方协商支付的原则，现重申约定如下：下欠价款6637940元，其中：1、（1）20XX年10月30日前支付贰佰伍拾万元（2500000元）（2）20XX年12月底前支付贰佰伍拾万元（2500000元）2、20XX年期间共支付壹佰陆拾叁万柒仟玖佰肆拾元（1637940元），于20XX年10月30日前付清。第五条违约责任：1、甲方支付乙方下欠工程款，按上述欠价款支付方式按期支付，如果发生延迟付款现象，甲方承担不按期付款的违约责任，按实际发生应支付欠款的金额支付乙方违约金（按中国人民银行颁布同期贷款年利率），其计算公式为：欠款金额*年利率*欠款天数/360天=应支付乙方违约金。2、甲方法定代表人及物业管理负责人发生意外伤残和身故，有其新变更法定代表人及物业管理负责人继续履行本协议的付款义务。3、乙方法定代表人发生意外伤残及身故，有其配偶及子女法定继承人继续追偿本协议的清偿事宜。第六条支付工程款的凭据：1、甲方已付乙方工程款由乙方出具的收款收据不符合国家法律行政法规的要求，乙方必须更换正规建设工程统一结算发票及缴纳税的《完税证》，乙方不按正规发票领款，甲乙方拒绝支付工程款。2．从签订本协议之日起，乙方领款没有正规发票，甲方拒绝付款。3．乙方即不更换原出具的收款收据，又不出具正规发票强烈要求付款，甲方有权在国家颁布的建安工程应税率的基础上再上浮25%计算，由甲方代缴国家税。4．乙方不得开具假发票混淆视听领取工程款，发生不良行为，由导致该责任者自负，与甲方无任何关连。第七条本协议生效后，甲乙双方均不得擅自变更和解除协议，如协议需要变更或解除，应经双方协商，并达成书面协议，书面协议达成之前合同各条款仍然有效，如需办理变更登记，应甲乙双方共同办理。本协议变更或解除，不影响乙方要求甲方偿付所欠工程款以及按拖欠工程款按以上约定利率支付违约金的权利。第八条本协议一式肆份，双方各执贰份，双方签字盖章立即生效。甲方（盖章）乙方（盖章）法定代表人签章：法定代表人签章：协议签定时间：年月日第5篇：工程款欠款还款协议书还款人：甲方收款人：乙方甲.乙双方在友好协商的基础上，就XXX酒店改扩建工程达成此协议。一甲方拖欠乙方工程款人民币贰百万元整。二还款期限20XX年05月01日起至20XX年03月30日止。三还款期间,甲方自愿支付利息，利息为月利1.5分。四利息支付时间为每月1日甲方向乙方支付了；利息。五还款期限届满，甲方保证给付工程款，否则愿意承担一切法律责任，而且乙方有权拍卖XXX资产来抵付借款。六本协议一式两份，自甲，乙双方各执一份，协议自甲，乙双方签字后生效。甲方：乙方：年月日最近更新：看完本文，记得打分哦：很好下载Doc格式文档马上分享给朋友：?知道苹果代表什么吗实用文章，深受网友追捧比较有用，值得网友借鉴没有价值，写作仍需努力相关合同范本：
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