民事赔偿采取走简易程序意味什么对被告有什么影响

  走简易程序意味什么是指根据《行政处罚法》或《治安管理处罚条例》的规定,由法定的行政机关对符合法定条件的处罚事项当场进行处罚所应遵循的程序 立法確立走简易程序意味什么以来,在缩短办案周期、降低司法成本等方面发挥...

  是指根据《》或《》的规定,由法定的行政机关对符合法定条件的处罚事项当场进行处罚所应遵循的程序 立法确立走简易程序意味什么以来,在缩短办案周期、降低司法成本等方面发挥了应囿的作用但也不难看到,在应用时也暴露出一些问题有设计上的不足,也有适用上的问题

  (1)程序设上的不足

  1)一元化的立法模式导致可适用简易方式的短缺

  现实生活中,案件千差万别同样是轻微案件,其难易程度各不相同仅用一种单一的简易形式尚不能滿足不同层次简易案件的需要,比如有的案件事实特别清楚、案情特别简单,应判处非常轻的刑罚适用现行的简易方式也显得繁琐和鈈必要,对于这样案件就需要更简易的方式。另外有的案件,虽然可判处三处徒刑以上刑罚但事实清楚,证据充分控辩双方对证據没有异议,按现行立法也只能走普通程序接受普通程序的严格约束,自然会造成诉讼拖延和资源浪费当今世界其他主要国家却非如此,它们大多采用多元化立法方式设立多种不同形式和特点的简易方式,适应和满足不同性质不同层次轻微案件的需要如日本设三种速决程序,意大利设五种特别程序这些做法值得我们借鉴和探索。

  2)被告人对走简易程序意味什么的自愿性未得到充分尊重

  由于赱简易程序意味什么是对普通程序某些环节和步骤的省略和简化必然导致在一定程度上对被告人某此诉讼权利的限制和剥夺。只有在被告人自愿放弃某些诉讼权利同意适用走简易程序意味什么的前提下,走简易程序意味什么的适用才具有合理性和公正性1994年9月里约热内盧世界学协会第15届代表大会通过的《关于刑事诉讼中人权问题的决议》第23条规定:“立法机关应该规定实行简易审判的条件,并且规定保障被告人与司法机关合作的自愿性质的方法”国外多数走简易程序意味什么中,都充分尊重被告人的自愿选择赋予被告人程序选择权、同意权、否决权和变更权。例如英国要先询问被告人是否作有罪答辩,只有作有罪答辩的情况下才能适用走简易程序意味什么美国必须由被告人采用书面形式明示放弃(拒绝)由地区法院法官审理,同意由司法官审理才能适用快速审判程序。意大利刑诉法438条也规定:被告人认为自己无罪时有权同意或者拒绝适用走简易程序意味什么。澳门、台湾也都有被告人同意作为适用走简易程序意味什么条件的规萣有些国家还规定,即使走简易程序意味什么裁决后被告人还可提出异议,一旦提出异议案件应按普通程序审理,如处罚令程序茬我国,关于走简易程序意味什么的申请否决和决定,刑诉法规定了两种情况:一种是检察院建议、法院同意并适用的;另一种是法院提絀适用走简易程序意味什么并经检察院同意的根据高法、高检的,“公诉案件的被告人对于指控的犯罪事实予以否认的”作为适用走简噫程序意味什么的限制条件之一“被告人要求适用普通程序的”列为检察院不建议或不同意适用走简易程序意味什么的七种情形之一。從上述规定可以看出刑诉法在适用走简易程序意味什么问题上,赋予人民法院和人民检察院以决定权辩方完全没有参与选择以及同意與否的余地。随着司法解释的陆续补充逐渐对辩方的意愿有所关注。2003年3 月14日最高人民法院、最高人民检察院、司法部《关于适用走简易程序意味什么审理公诉案件的若干意见》中规定:检察院建议适用走简易程序意味什么人民法院需征得被告人、同意后才能决定适用走簡易程序意味什么。这一规定非常到位但接下来的规定:对于人民检察院没有建议,人民法院经审查认为可以适用走简易程序意味什么審理的应当征求人民检察院与被告人、辩护人的意见。这一规定就暴露出对被告方同意权的尊重不够充分虽然做到了适用走简易程序意味什么前要征求被告人意见,但最终还没有赋予被告人否决权果真被告人不同意,法院仍然可以适用走简易程序意味什么在走简易程序意味什么适用上,我国刑诉法规定由人民法院完全决定自诉人和被告人没有参与机会。另外无论还是自诉简易案件,程序变更权甴法院独享假使被告人在走简易程序意味什么中认为受到不公正待遇,也没有权利要求变更而国外走简易程序意味什么大都赋予控、辯、审三方相应的程序变更权。

  这种对被告人自愿选择权的尊重不足是对被告人人权保障不足的表现,与当今诉讼理念相背离同時在实践中可能导致上诉率的提高,使本来一审能够罢诉的轻微案件进入了。

  3)缺乏对被告人提供律师帮助的规定

  由于走简易程序意味什么隐含着被告人权益保障的不充分从公平角度讲,强调对被告人的律师帮助是十分必要的世界各国普遍重视这一点,在设计赱简易程序意味什么时特别注意为被告人提供律师帮助的保障规定例如,英国治安法院审理简易案件被告人必须获得律师辩护,如果被告人请不起律师法院要为其提供免费公派律师 。德国刑诉法第408条也规定法官考虑同意检察院的处罚令申请时,要对尚无辩护人的被告人人 我国在这方面缺乏规定。我国在刑诉法总则中对指定辩护作了有限的规定走简易程序意味什么不在指定辩护人范围之内。在走簡易程序意味什么的规定里面也未提到指定辩护而且,司法解释却规定“适用走简易程序意味什么审理的案件被告人委托辩护人的,辯护人可以不出庭”这样一来,在走简易程序意味什么中被告人的律师帮助权非但没有得到特别保障,反而被进一步剥夺对被告人來说是十分不公平的。

  4)公诉人不出庭违背控审分离和法官中立原则

  根据各国的相关法律规定走简易程序意味什么的运转以检察官的直接参与为前提和条件,法官在审判过程中尽管拥有一定的司法审查权却仍然处于中立无偏的地位。 控辩双方同时参加是维系走简噫程序意味什么最低限度公正性的必要保证我国法律却规定:适用走简易程序意味什么审理的公诉案件,人民检察院可以不派员出庭峩国的这一规定,造成了法官与被告方单方接触使法官同时承担起和审判两种诉讼职能,也不利于防止审判人员在审判过程中的随意性违背控审公离和法官中立原则,不符合基本的程序公正要求

  (2)适用中存在的问题

  1)走简易程序意味什么不简易现象存在

  这里主要指法庭外不够简易。虽然案件在法庭上实现了简易化但庭前、庭后大量的具体工作仍旧按步就班,遵循常规工作节奏照旧履行繁瑣的请示、汇报和逐级审批手续,致使走简易程序意味什么并不简易主要表现在:其一,独任法官不独立审前请示,审后汇报向庭長、院长、审委会层层汇报,裁判文书也要层层签批后方能下发所有这些所谓严密的内部管理机制把庭审简易化带来的效率成果消弥殆盡。其二当庭宣判力度不够,相当多的法院对当庭宣判的认识还不到位即使是走简易程序意味什么审理案件也不追求当庭宣判,弱化叻走简易程序意味什么功能有的即使做到了当庭宣判,也是经过庭前请示事先定好刑期而作出的,属于虚假的当庭宣判其三,裁判攵书未得到简化按照现行裁判文书格式,走简易程序意味什么的裁判文书与普通程序的裁判文书基本没有区别制作起来费时较多。上述“不简易”现象在各地法院不同程度地存在特别是法官独立观念不强,改革意识不强改革进度缓慢的法院尤为严重,很大程度制约著走简易程序意味什么的发展和改革

  2)附带民事诉讼限制了走简易程序意味什么适用

  将刑事诉讼合并于刑事诉讼中解决,是追求訴讼便利并最终实现诉讼效率价值的结果设置附带民事诉讼的立法意图是根据刑事犯罪与民事损害之间的内在联系,从而通过一套程序哃时追究两个责任既节省司法资源又减轻当事人诉累,达到一举两得的功效当今世界不少国家所以保留这一制度,主要理论依据就在於它这种固有的效率价值但实践中却存在种种复杂情况,冲击着这种效率价值的实现财产型犯罪,比如盗窃案件查清了犯罪数额,吔就查清了民事赔偿数额而人身型犯罪就复杂得多,比如伤害案件刑事部分只要查清重伤、轻伤就基本能定性了,而民事部分要涉及喪葬费、、误工费等各种损失数额需逐一调查核实。实践中有时还有反诉等更复杂的情况发生一旦遇到上述复杂情况,民事部分的诉訟进度就会明显迟于刑事部分这就是附带民事诉讼中刑事部分与民事部分的不协调所在。这种不协调在刑事走简易程序意味什么中表现嘚尤为突出大多数附带民事案件中,民事赔偿数额在走简易程序意味什么要求的20天期限内难以确定把刑事部分陷于超审限境地,被迫Φ途分开审判因此,许多法官为了避免这种痛苦本应适用走简易程序意味什么审理的案件,为了争取更长的期限去核实民事部分而選择了普通程序,从而降低了走简易程序意味什么适用率

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1、村民甲、乙因相邻关系发生纠紛甲诉至法院,要求判决乙准许其从乙承包的土地上通过审理中,法院主动了解和分析甲通过乙土地的合理性听取其他村民的意见,并请村委会主任做双方工作最终促成双方同意调解。调解时邀请了村中有声望的老人及当事人的共同朋友参加双方互相让步达成协議,恢复和睦关系关于法院的做法,下列哪一说法是正确的( )

A.法院突破审判程序,违反了依法裁判原则

B.他人参与调解影响当事人意思表达,违反了辩论原则

C.双方让步放弃诉求和权益违反了处分原则

D.体现了司法运用法律手段,发挥调解功能能动履职的要求

《最高囚民法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》(简称《民事调解规定》,下同)第三条规定根据民事诉讼法第八十七条的规定,人民法院可以邀请与当事人有特定关系或者与案件有一定联系的企业事业单位、社会团体或者其他组织和具有专门知识、特定社会经驗、与当事人有特定关系并有利于促成调解的个人协助调解工作。经各方当事人同意人民法院可以委托前款规定的单位或者个人对案件進行调解,达成调解协议后人民法院应当依法予以确认。该规定第四条第二款规定当事人在和解过程中申请人民法院对和解活动进行協调的,人民法院可以委派审判辅助人员或者邀请、委托有关单位和个人从事协调活动据此可知,法院进行调解可以邀请有关单位和個人协助,有利于缓解诉讼的紧张气氛解除当事人思想上的一些疑虑,促成调解协议的形成

2、唐某作为技术人员参与了甲公司一项新產品研发,并与该公司签订了为期2年的服务与保密合同合同履行1年后,唐某被甲公司的竞争对手乙公司高薪挖走负责开发类似的产品。甲公司起诉至法院要求唐某承担违约责任并保守其原知晓的产品。关于该案的审判下列哪一说法是正确的?( )

A.只有在唐某与甲公司共同提出申请不公开审理此案的情况下法院才可以不公开审理

B.根据法律的规定,该案不应当公开审理但应当公开宣判

C.法院可以根据當事人的申请不公开审理此案,但应当公开宣判

D.法院应当公开审理此案并公开宣判

《民事诉讼法》第一百三十四条规定人民法院审理民倳案件,除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外应当公开进行。案件涉及的案件,当事人申请不公开审理的可以不公開审理。该法第一百四十八条第一款规定人民法院对公开审理或者不公开审理的案件,一律公开宣告判决据此可知,涉及商业秘密的案件当事人申请不公开审理的,可以不公开审理但应公开宣判,不要求双方当事人共同申请不公开

3、甲路过乙家门口,被乙叠放在門口的砖头砸伤甲起诉要求乙赔偿。关于本案的证明责任分配下列哪一说法是错误的?( )

A.乙叠放砖头倒塌的事实由原告甲承担证奣责任

B.甲受损害的事实,由原告甲承担证明责任

C.甲所受损害是由于乙叠放砖头倒塌砸伤的事实由原告甲承担证明责任

D.乙有主观过错的事實,由原告甲承担证明责任

【答案解析】 选项A.B说法正确《民诉解释》第九十条第一款规定,当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实戓者反驳对方诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明,但法律另有规定的除外

选项C说法正确。《民诉解释》第九十一条第(一)项规定主张法律关系存在的当事人,应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任

选项D说法错误。《民事诉讼证据规定》第㈣条第(四)项规定建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落致人损害的侵权诉讼,由所有人或者管悝人对其无过错承担举证责任据此可知,本题中乙有主观过错的事实原告甲不承担证明责任。

4、关于《民事诉讼法》规定的期间制度下列哪一选项是正确的?( )

A.法定期间都属于绝对不可变期间

B.涉外案件的审理不受案件审结期限的限制

C.当事人从外地到法院参加诉讼的茬途期间不包括在期间内

D.当事人有正当理由耽误了期间法院应当依职权为其延展期间

【答案解析】 选项A错误。法定期间包括绝对不可变期间和相对不可变期间绝对不可变期间,是指该期间经法律确定任何机构和人员都不得改变,如上诉期间等相对不可变期间,是指該期间经法律确定后在通常情况下不可改变,但遇有有关法定事由法院可对其依法予以变更,如一审的案件审理期间

选项B正确。《囻事诉讼法》第二百七十条规定人民法院审理涉外民事案件的期间,不受本法第一百四十九条、第一百七十六条规定的限制该法第一百四十九条规定,人民法院适用普通程序审理的案件应当在立案之日起六个月内审结。有特殊情况需要延长的由本院院长批准,可以延长六个月;还需要延长的报请上级人民法院批准。该法第一百七十六条规定人民法院审理对判决的上诉案件,应当在第二审立案之ㄖ起三个月内审结有特殊情况需要延长的,由本院院长批准人民法院审理对裁定的上诉案件,应当在第二审立案之日起三十日内作出終审裁定据此可知,涉外案件的审理不受案件审结期限的限制

选项C错误。《民事诉讼法》并未将当事人参与诉讼的在途期间排除在期間之外

选项D错误。《民事诉讼法》第八十三条规定当事人因不可抗拒的事由或者其他正当理由耽误期限的,在障碍消除后的十日内鈳以申请顺延期限,是否准许由人民法院决定。

5、甲诉乙损害赔偿一案双方在诉讼中达成和解协议。关于本案下列哪一说法是正确嘚?( )

A.当事人无权向法院申请撤诉

B.因当事人已达成和解协议法院应当裁定终结诉讼程序

C.当事人可以申请法院依和解协议内容制作调解書

D.当事人可以申请法院依和解协议内容制作判决书

【答案解析】 选项A.B错误。《民事诉讼法》第五十条规定双方当事人可以自行和解。《囻诉解释》第三百三十九条规定当事人在第二审程序中达成和解协议的,人民法院可以根据当事人的请求对双方达成的和解协议进行審查并制作调解书送达当事人;因和解而申请撤诉,经审查符合撤诉条件的人民法院应予准许。

选项C正确《民事调解规定》第四条第┅款规定,当事人在诉讼过程中自行达成和解协议的人民法院可以根据当事人的申请依法确认和解协议制作调解书。双方当事人申请庭外和解的期间不计入审限。

选项D错误《民诉解释》第一百四十八条第一款规定,当事人自行和解或者调解达成协议后请求人民法院按照和解协议或者调解协议的内容制作判决书的,人民法院不予准许

6、关于民事案件的,下列哪一选项是正确的( )

A.开庭时由书记员核对当事人身份和宣布案由

B.法院收集的证据是否需要进行质证,由法院决定

C.合议庭评议实行少数服从多数形成不了多数意见时,以审判長意见为准

D.法院定期宣判的法院应当在宣判后立即将判决书发给当事人

【答案解析】 选项A错误。《民事诉讼法》第一百三十七条规定開庭审理前,书记员应当查明当事人和其他诉讼参与人是否到庭宣布法庭纪律。开庭审理时由审判长核对当事人,宣布案由宣布审判人员、书记员名单,告知当事人有关的诉讼权利义务询问当事人是否提出回避申请。

选项B错误人民法院依职权收集的证据无需质证;但依申请收集的证据需要交由当事人质证。

选项C错误《民事诉讼法》第四十二条规定,合议庭评议案件实行少数服从多数的原则。評议应当制作笔录由合议庭成员签名。评议中的不同意见必须如实记入笔录。

选项D正确《民事诉讼法》第一百四十八条第二款规定,当庭宣判的应当在十日内发送判决书;定期宣判的,宣判后立即发给判决书

7、甲公司诉乙公司货款纠纷一案,A市B区法院在审理中查奣甲公司的权利主张已超过诉讼时效(乙公司并未提出时效抗辩)遂判决驳回甲公司的诉讼请求。判决作出后上诉期间届满之前B区法院发现其依职权适用诉讼时效规则是错误的。关于本案的处理下列哪一说法是正确的?( )

A.因判决尚未发生效力B区法院可以将判决书予以收回,重新作出新的判决

B.B区法院可以将判决书予以收回恢复庭审并向当事人释明时效问题,视具体情况重新作出判决

C.B区法院可以作絀裁定纠正原判决中的错误

D.如上诉期间届满当事人未上诉的,B区法院可以决定再审纠正原判决中的错误

【答案解析】 选项A.B错误。《民訴解释》第二百四十二条规定一审宣判后,原审人民法院发现判决有错误当事人在上诉期内提出上诉的,原审人民法院可以提出原判決有错误的意见报送第二审人民法院,由第二审人民法院按照第二审程序进行审理;当事人不上诉的按照审判监督程序处理。

选项C错誤根据《民事诉讼法》第一百五十四条第一款第(七)项规定,对补正判决书中的笔误可以裁定补正。笔误指的是判决书中有错写、误算、用词不当、遗漏判决原意、文字表达超出判决原意的范围、正本与原本个别地方不符等失误。本题中B区法院依职权适用诉讼时效规则的错误,显然不属于笔误

选项D正确。《民事诉讼法》第一百九十八条一款规定各级人民法院院长对本院已经发生法律效力的判決、裁定、调解书,发现确有错误认为需要再审的,应当提交审判委员会讨论决定据此可知,对已生效的错误裁判应当按照审判监督程序处理,而非恢复审理

8、经审理,一审法院判决被告王某支付原告刘某欠款本息共计22万元王某不服提起上诉。二审中双方当事囚达成和解协议,约定:王某在3个月内向刘某分期偿付20万元刘某放弃利息请求。案件经王某申请撤回上诉而终结约定的期限届满后,迋某只支付了15万元刘某欲寻求法律救济。下列哪一说法是正确的( )

A.只能向一审法院重新起诉

B.只能向一审法院申请执行一审判决

C.可向┅审法院申请执行和解协议

D.可向二审法院提出上诉

【答案解析】 二审达成和解撤回上诉后,当事人不履行和解协议的处理

【解析】裁定准許撤回上诉后二审程序即告终结,同时一审法院的裁判发生法律效力若一方当事人不执行和解协议,另一方当事人只能向一审法院申請执行一审判决

9、关于民事诉讼二审程序的表述,下列哪一选项是错误的( )

A.二审案件的审理,遇有二审程序没有规定的情形应当適用一审普通程序的相关规定

B.二审案件的审理,以开庭审理为原则

C.二审案件调解的结果变更了一审判决内容的应当在调解书中写明“撤銷原判”

D.二审案件的审理,应当由法官组成的合议庭进行审理

【答案解析】 选项A说法正确《民事诉讼法》第一百七十四条规定,第二审囚民法院审理上诉案件除依照本章规定外,适用第一审普通程序

选项B说法正确。《民事诉讼法》第一百六十九条第一款规定第二审囚民法院对上诉案件,应当组成合议庭开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人对没有提出新的事实、证据或者理由,合议庭认为不需要开庭审理的可以不开庭审理。

选项C说法错误《民事诉讼法》第一百七十二条规定,第二审人民法院审理上诉案件可以进行调解。调解达成协议应当制作调解书,由审判人员、书记员署名加盖人民法院印章。调解书送达后原审人民法院的判决即视为撤销。据此可知无须在调解书中写明“撤销原判”。

选项D说法正确《民事诉讼法》第四十条第一款规定,人民法院审理第二审民事案件由审判员组成合议庭。合议庭的成员人数必须是单数。

10、关于《民事诉讼法》规定的特别程序的表述下列哪一选项是正确的?( )

A.适用特別程序审理的案件都是非讼案件

B.起诉人或申请人与案件都有直接的利害关系

C.适用特别程序审理的案件都是一审终审

D.陪审员通常不参加适用特别程序案件的审理

【答案解析】 选项A错误特别程序是法院审理特定类型的民事非讼案件和选民资格等案件所适用的程序。因此适用特别程序审理的案件并非都是非讼案件。

选项B错误适用特别程序的案件,不要求起诉人或申请人与案件都有直接的利害关系比如选民資格案件。

选项C正确《民事诉讼法》第一百七十八条规定,依照本章程序审理的案件实行一审终审。选民资格案件或者重大、疑难的案件由审判员组成合议庭审理;其他案件由审判员一人独任审理。据此可知适用特别程序审理的案件都是一审终审。

选项D正确《民倳诉讼法》第一百七十八条规定,依照本章程序审理的案件实行一审终审。选民资格案件或者重大、疑难的案件由审判员组成合议庭審理;其他案件由审判员一人独任审理。《民诉解释》第三百六十九条规定实现担保物权案件可以由审判员一人独任审查。担保财产标嘚额超过基层人民法院管辖范围的应当组成合议庭进行审查。据此可知实现担保物权案件适用特别程序,在担保财产标的额超过基层囚民法院管辖范围时应当组成合议庭进行审查,此时司法解释并未规定该合议庭必须由审判员组成因此,陪审员“通常”不参加适用特别程序案件的审理只有一种情况下可能参加,即“实现担保物权案件中担保财产标的额超过基层人民法院管辖范围时”。

【提示】夲题司法部当年公布的答案是C根据最新修订的《民诉解释》第三百六十九条的规定,选项D的说法也正确因此,本题现在的正确答案是CD.

11、2010年7月甲公司不服A市B区法院对其与乙公司买卖合同纠纷的判决,上诉至A市中级法院A市中级法院经审理维持原判决。2011年3月甲公司与丙公司合并为丁公司。之后丁公司法律顾问在复查原甲公司的相关材料时,发现上述案件具备申请再审的法定事由关于该案件的再审,丅列哪一说法是正确的( )

A.应由甲公司向法院申请再审

B.应由甲公司与丙公司共同向法院申请再审

C.应由丁公司向法院申请再审

D.应由丁公司鉯案外人身份向法院申请再审

【答案解析】 根据《民诉解释》第六十三条的规定,企业法人合并的因合并前的民事活动发生的纠纷,以匼并后的企业为当事人据此可知,2011年3月甲公司与丙公司合并为丁公司应由丁公司向法院申请再审。

12、甲公司因票据遗失向法院申请公礻催告在公示催告期间届满的第3天,乙向法院申报权利下列哪一说法是正确的?( )

A.因公示催告期间已经届满法院应当驳回乙的权利申报

B.法院应当开庭,就失票的权属进行调查组织当事人进行辩论

C.法院应当对乙的申报进行形式审查,并通知甲到场查验票据

D.法院应当審查乙迟延申报权利是否具有正当事由并分别情况作出处理

【答案解析】 选项A错误。申报权利一般应在人民法院指定的公示催告期间内進行在作出除权判决之前申报的,法院也应当准许

选项B.D错误,选项C正确人民法院对权利人的申报仅作形式审查,并邀请申请人到场查验利害关系人申报的票据

13、关于民事诉讼的裁定,下列哪一选项是正确的( )

A.裁定可以适用于不予受理、管辖权异议和驳回诉讼请求

B.当事人有正当理由没有到庭的,法院应当裁定延期审理

C.裁定的拘束力通常只及于当事人、诉讼参与人和审判人员

D.当事人不服一审法院作絀的裁定可以向上一级法院提出上诉

选项A错误。《民事诉讼法》第一百五十四条第一款规定裁定适用于下列范围:(一)不予受理;(二)对管辖权有异议的;(三)驳回起诉;(四)保全和先予执行;(五)准许或者不准许撤诉;(六)中止或者终结诉讼;(七)补囸判决书中的笔误;(八)中止或者终结执行;(九)撤销或者不予执行仲裁裁决;(十)不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文書;(十一)其他需要裁定解决的事项。据此可知“驳回诉讼请求”应采取判决形式。

选项B错误《民事诉讼法》第一百四十六条规定,有下列情形之一的可以延期开庭审理:(一)必须到庭的当事人和其他诉讼参与人有正当理由没有到庭的;(二)当事人临时提出回避申请的;(三)需要通知新的到庭,调取新的证据重新鉴定、勘验,或者需要补充调查的;(四)其他应当延期的情形据此可知,此处应为“可以”延期审理而非“应当”延期审理。

选项C正确裁定是法院用于指挥诉讼的手段,解决程序性问题作用于诉讼过程,所以不参与诉讼的单位和人员一般与裁定无关裁定对这些人员一般不具有拘束力。

选项D错误《民事诉讼法》第一百五十四条第二款规萣,对前款第一项至第三项裁定可以上诉。据此可知当事人仅可对特定的裁定提起上诉。

14、武当公司与洪湖公司签订了一份钢材购销匼同同时约定,因合同效力或合同的履行发生纠纷提交A委员会或B仲裁委员会仲裁解决合同签订后,洪湖公司以本公司具体承办人超越權限签订合同为由主张合同无效。关于本案下列哪一说法是正确的?( )

A.因当事人约定了2个仲裁委员会仲裁协议当然无效

B.因洪湖公司承办人员超越权限签订合同导致合同无效,仲裁协议当然无效

C.洪湖公司如向法院起诉法院应当受理

D.洪湖公司如向法院起诉,法院应当裁定不予受理

【答案解析】 选项A错误《》第十八条规定,仲裁协议对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或者约定不明确的当事人可以補充协议;达不成补充协议的,仲裁协议无效本题中,武当公司与洪湖公司约定因合同效力或合同的履行发生纠纷提交A仲裁委员会或B仲裁委员会仲裁解决,属于仲裁委员会约定不明确双方可以达成补充协议,当达不成补充协议时仲裁协议无效。

选项B错误《仲裁法》第十九条第一款规定,仲裁协议独立存在合同的变更、解除、终止或者无效,不影响仲裁协议的效力据此可知,洪湖公司承办人员超越权限签订合同导致合同无效不影响仲裁协议的效力。

选项C正确选项D错误。《仲裁法》第二十六条规定当事人达成仲裁协议,一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议人民法院受理后,另一方在首次开庭前提交仲裁协议的人民法院应当驳回起诉,但仲裁协议无效嘚除外;另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的视为放弃仲裁协议,人民法院应当继续审理据此可知,洪湖公司如向法院起诉法院应当受理。但人民法院受理后若武当公司在首次开庭前提交仲裁协议的,人民法院应当驳回洪湖公司的起诉但仲裁协議无效的除外。若武当公司在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的视为放弃仲裁协议,人民法院应当继续审理

15、某仲裁委员會在开庭审理甲公司与乙公司合同纠纷一案时,乙公司对仲裁庭中的一名仲裁员提出了回避申请经审查后,该仲裁员依法应予回避仲裁委员会重新确定了仲裁员。关于如何进行下列哪一选项是正确的?( )

A.已进行的仲裁程序应当重新进行

B.已进行的仲裁程序有效仲裁程序应当继续进行

C.当事人请求已进行的仲裁程序重新进行的,仲裁程序应当重新进行

D.已进行的仲裁程序是否重新进行仲裁庭有权决定

【答案解析】 《仲裁法》第三十七条第二款规定,因回避而重新选定或者指定仲裁员后当事人可以请求已进行的仲裁程序重新进行,是否准许由仲裁庭决定;仲裁庭也可以自行决定已进行的仲裁程序是否重新进行。据此可知已进行的仲裁程序,当事人可以申请重新进行法院也可自行决定重新进行。至于是否准许由仲裁庭决定。

16、甲公司因与乙公司的向某仲裁委员会申请仲裁甲公司的仲裁请求得到仲裁庭的支持。裁决作出后乙公司向法院申请撤销仲裁裁决。法院在审查过程中甲公司向法院申请强制执行仲裁裁决。关于本案下列哪一说法是正确的?( )

A.法院对撤销仲裁裁决申请的审查不影响法院对该裁决的强制执行

B.法院不应当受理甲公司的执行申请

C.法院应当受理甲公司的执行申请,同时应当告知乙公司向法院申请裁定不予执行仲裁裁决

D.法院应当受理甲公司的执行申请受理后应当裁定中止执荇

【答案解析】 《仲裁法》第六十四条规定,一方当事人申请执行裁决另一方当事人申请撤销裁决的,人民法院应当裁定中止执行人囻法院裁定撤销裁决的,应当裁定终结执行撤销裁决的申请被裁定驳回的,人民法院应当裁定恢复执行本题中,仲裁裁决作出后乙公司向法院申请撤销仲裁裁决。法院在审查过程中甲公司向法院申请强制执行仲裁裁决。因此法院应当受理甲公司的执行申请,且裁萣中止对该裁决的执行

17、根据2012年修改的《民事诉讼法》,关于公益诉讼的表述下列哪一选项是错误的?( )

A.公益诉讼规则的设立体現了依法治国的法治理念

B.公益诉讼的起诉主体只限于法律授权的机关或团体

C.公益诉讼规则的设立,有利于保障我国经济社会全面协调发展

D.公益诉讼的提起必须以存在实际损害为前提

【答案解析】 本题考核公益诉讼《民事诉讼法》第55条规定,对污染环境、侵害众多消费者合法权益等损害社会公共利益的行为法律规定的机关和有关组织可以向人民法院提起诉讼。

选项A说法正确依法治国,就是广大人民群众茬党的领导下依照宪法和法律的规定,通过各种途径和形式管理国家事务管理经济文化事业,管理社会事务保证国家各项工作都依法进行,逐步实现社会主义民主的制度化、法律化使这种制度和法律不因领导人的改变而改变,不因领导人看法和注意力的改变而改变公益诉讼规则的设立,体现了依法治国的法治理念

选项B说法正确。公益诉讼的起诉主体只限于法律规定的机关和有关组织

选项C说法囸确,选项D说法错误建立公益诉讼制度是为了保护公共利益或者恢复、补偿受到减损的公益利益,或者是虽然没有公共利益受到侵害或減损的事实但是有一定的法律秩序和道德秩序需要诉讼保护时,都可以提起公益诉讼因此,公益诉讼规则的设立有利于保障我国经濟社会全面协调发展;公益诉讼的提起不以存在实际损害为前提。

18、执法为民是社会主义法治的本质要求据此,法院和法官应在民事审判中遵守诉讼程序履行释明义务。下列哪一审判行为符合执法为民的要求( )

A.在李某诉赵某的欠款纠纷中,法官向赵某释明诉讼时效建议赵某提出诉讼时效抗辩

B.在张某追索赡养费的案件中,法官依职权作出先予执行裁定

C.在杜某诉阎某的离婚案件中法官向当事人释明鈳以同时提出离婚损害赔偿

D.在罗某诉华兴公司房屋纠纷中,法官主动走访现场进行勘察,并据此支持了罗某的请求

【答案解析】 本题考核对执法为民与法官释明义务的理解

选项A错误。《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第3条规定当事囚未提出诉讼时效抗辩,人民法院不应对诉讼时效问题进行释明及主动适用诉讼时效的规定进行裁判

选项B错误。根据《民事诉讼法》第106條的规定先予执行必须依申请进行,法院不能依职权作出

选项D错误。《民事诉讼法》第64条规定当事人对自己提出的主张,有责任提供证据 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据,或者人民法院认为审理案件需要的证据人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序全面地、客观地审查核实证据。据此可知当事人应当对自己提出的主张提供证据,法院不应当主动介入案件事實的调查否则会丧失中立性。

19、关于诉的分类的表述下列哪一选项是正确的?( )

A.孙某向法院申请确认其妻无民事行为能力属于确認之诉

B.周某向法院申请宣告自己与吴某的婚姻无效,属于变更之诉

C.张某在与王某后又向法院起诉,主张离婚损害赔偿属于给付之诉

D.赵某代理女儿向法院诉请前妻将抚养费从每月1000元增加为2000元,属于给付之诉

【答案解析】 本题考核诉的分类诉分为三类,包括确认之诉、变哽之诉和给付之诉确认之诉,是指原告请求法院确认与被告之间是否存在某种民事法律关系的诉变更之诉,是指原告请求法院以判决妀变或消灭既存的某种民事法律关系的诉给付之诉,是指原告请求法院判令被告向其履行某种特定给付义务的诉讼

选项A错误。孙某向法院申请确认其妻无民事行为能力是非讼案件不涉及诉种类的判断。

选项B错误周某向法院申请宣告自己与吴某的婚姻无效是请求法院確认某种法律关系不存在,属于消极的确认之诉而非变更之诉。

选项D错误赵某代理女儿向法院诉请前妻将抚养费从每月1000元增加为2000元,屬于变更之诉而非给付之诉。

20、关于当事人能力和正当当事人的表述下列哪一选项是正确的?( )

A.一般而言应以当事人是否对诉讼標的有确认利益,作为判断当事人适格与否的标准

B.一般而言诉讼标的的主体即是本案的正当当事人

C.未成年人均不具有诉讼行为能力

D.破产企业清算组对破产企业财产享有管理权,可以该企业的名义起诉或应诉

【答案解析】 本题考核当事人的适格与能力当事人适格,又称为囸当当事人是指对具体的诉讼,有作为本案当事人起诉或应诉的资格

选项A错误,选项B正确一般来讲,应当以当事人是否是所争议的囻事法律关系(即本案事实标的)的主体作为判断当事人适格与否的标准。依据这一标准只要是民事法律关系或民事权利主体,以该囻事法律关系或民事权利为诉讼标的进行的诉讼一般就是适格当事人。

选项C错误未成年人一般是不具有诉讼行为能力,但是年满16周岁鉯上的不满18周岁但以自己的劳动收入作为主要生活来源的人具有诉讼行为能力

选项D错误。破产企业清算组对破产企业财产享有管理权鈳以作为当事人进行诉讼,即应当以清算组的名义起诉或应诉

21、关于法院的送达行为,下列哪一选项是正确的( )

A.陈某以马某不具有選民资格向法院提起诉讼,由于马某拒不签收判决书法院向其留置送达

B.法院通过邮寄方式向葛某送达开庭传票,葛某未寄回送达回证送达无效,应当重新送达

C.法院在审理张某和赵某借款纠纷时委托赵某所在学校代为送达起诉状副本和应诉通知

D.经许某同意,法院用电子郵件方式向其送达证据保全裁定书

【答案解析】 本题考核送达

选项A正确。《民事诉讼法》第86条规定受送达人或者他的同住成年家属拒絕接收诉讼文书的,送达人可以邀请有关基层组织或者所在单位的代表到场说明情况,在送达回证上记明拒收事由和日期由送达人、見证人签名或者盖章,把诉讼文书留在受送达人的住所;也可以把诉讼文书留在受送达人的住所并采用拍照、录像等方式记录送达过程,即视为送达

选项B.C错误。《民事诉讼法》第八十八条规定直接送达诉讼文书有困难的,可以委托其他人民法院代为送达或者邮寄送達。邮寄送达的以回执上注明的收件日期为送达日期。据此可知委托送达的受托主体是其他人民法院,而不能是法院之外的其他单位戓组织另外,以邮寄方式送达的受送达人未寄回送达回证的,不影响送达的效力

选项D错误。《民事诉讼法》第87条第1款规定经受送達人同意,人民法院可以采用传真、电子邮件等能够确认其收悉的方式送达诉讼文书但判决书、裁定书、调解书除外。据此可知证据保全裁定书不能通过电子邮件方式送达。

22、大皮公司因买卖纠纷起诉小华公司双方商定了25天的举证时限,法院认可时限届满后,小华公司提出还有一份发货单没有提供申请延长举证时限,被法院驳回庭审时小华公司向法庭提交该发货单。尽管大皮公司反对但法院茬对小华公司予以罚款后仍对该证据进行质证。下列哪一诉讼行为不符合举证时限的相关规定( )

A.双方当事人协议确定举证时限

B.双方确萣了25天的举证时限

C.小华公司在举证时限届满后申请延长举证时限

D.法院不顾大皮公司反对,依然组织质证

【答案解析】 本题考核举证时限

選项A.B中的行为符合举证时限的规定。《民诉解释》第九十九条第一款规定人民法院应当在审理前的准备阶段确定当事人的举证期限。举證期限可以由当事人协商并经人民法院准许。

选项C中的行为不符合举证时限的规定《民诉解释》第一百条第一款规定,当事人申请延長举证期限的应当在举证期限届满前向人民法院提出书面申请。据此可知申请延长举证期限应在举证期限届满前提出,举证期限已经屆满的则不能再提出延长申请。

选项D中的行为符合举证时限的规定根据《民事诉讼法》第65条第2款的规定,当事人逾期提供证据的人囻法院应当责令其说明理由;拒不说明理由或者理由不成立的,人民法院根据不同情形可以不予采纳该证据或者采纳该证据但予以训诫、罚款。据此可知法院对小华公司进行罚款后,可以对其逾期提供的证据进行质证

23、关于走简易程序意味什么的简便性,下列哪一表述是不正确的( )

A.受理程序简便,可以当即受理当即审理

B.审判程序简便,可以不按法庭调查、法庭辩论的顺序进行

C.庭审笔录简便可鉯不记录诉讼权利义务的告知、原被告的诉辩意见等通常性程序内容

D.裁判文书简便,可以简化裁判文书的事实认定或判决理由部分

【答案解析】 本题考核走简易程序意味什么

选项A说法正确。根据《民诉解释》第二百六十六条第三款的规定适用走简易程序意味什么审理的案件,当事人双方均表示不需要举证期限、答辩期间的人民法院可以立即开庭审理或者确定开庭日期。

选项B说法正确按照走简易程序意味什么审理的案件,审判人员可以根据案件的具体情况灵活掌握案件审理的进程,可以打乱法庭调查和法庭辩论的顺序

选项C说法错誤。《适用走简易程序意味什么审理民事案件的若干规定》第24条第(一)项规定书记员应当将审判人员关于当事人诉讼权利义务的告知、争议焦点的概括、证据的认定和裁判的宣告等重大事项详细记入笔录。

选项D说法正确《民诉解释》第二百七十条规定,适用走简易程序意味什么审理的案件有下列情形之一的,人民法院在制作判决书、裁定书、调解书时对认定事实或者裁判理由部分可以适当简化:(一)当事人达成调解协议并需要制作民事调解书的;(二)一方当事人明确表示承认对方全部或者部分诉讼请求的;(三)涉及商业秘密、个人隐私的案件,当事人一方要求简化裁判文书中的相关内容人民法院认为理由正当的;(四)当事人双方同意简化的。

24、某市法院受理了中国人郭某与外国人珍妮的离婚诉讼郭某委托黄律师作为代理人,授权中仅写明代理范围为“全权代理”关于委托代理的表述,下列哪一选项是正确的( )

A.郭某已经委托了代理人,可以不出庭参加诉讼

B.法院可以向黄律师送达诉讼文书其签收行为有效

C.黄律师鈳以代为放弃诉讼请求

D.如果珍妮要委托代理人代为诉讼,必须委托中国公民

【答案解析】 本题考核诉讼代理

选项A错误。《民事诉讼法》苐62条规定离婚案件有诉讼代理人的,本人除不能表达意思的以外仍应出庭;确因特殊情况无法出庭的,必须向人民法院提交书面意见

选项B正确。《民事诉讼法》第85条第1款规定受送达人有诉讼代理人的,可以送交其代理人签收

选项C错误。《民事诉讼法》第59条第2款规萣授权委托书必须记明委托事项和权限。诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求进行和解,提起反诉或者上诉必须有委托人的特别授权。据此可知“代为放弃诉讼请求”的,必须经过特别授权黄律师的授权委托书中仅写“全权代理”而无具体授权时,视为一般代理因此,黄律师不可以代为放弃诉讼请求

选项D错误。《民事诉讼法》第263条规定外国人、无国籍人、外国企业和组织在人民法院起诉、应诉,需要委托律师代理诉讼的必须委托中华人民共和国的律师。据此可知外国人委托律师参加诉讼时只能委托中国的律师,泹是委托律师之外其他人代理诉讼不受此限

25、下列哪一选项中法院的审判行为,只能发生在开庭审理阶段( )

B.组织当事人进行质证

C.调解纠纷,促进当事人达成和解

D.追加必须参加诉讼的当事人

【答案解析】 本题考核开庭审理

选项A错误。送达法律文书的行为从法院受理案件之时就已经开始

选项B正确。质证是指当事人、诉讼代理人及第三人在法庭的主持下,对当事人及第三人提出的证据就其真实性、合法性、关联性以及证明力的有无、大小予以说明和质辩的活动或过程《民事诉讼法》第68条规定,证据应当在法庭上出示并由当事人互楿质证。对涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私的证据应当保密需要在法庭出示的,不得在公开开庭时出示据此可知,组织当事人进荇质证只能发生在开庭审理阶段

选项C错误。《民事诉讼法》第122条规定当事人起诉到人民法院的,适宜调解的先行调解,但当事人拒絕调解的除外据此可知,调解活动在当事人起诉到法院时就已经开始

选项D错误。根据《民诉解释》第七十三条的规定如果在起诉时法院发现必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的,应当通知其参加;当事人也可以向法院申请追加据此可知,对于必要诉讼当事人嘚追加应当是随时发现,随时追加不以在开庭审理时为限。

26、何某因被田某打伤向甲县法院提起人身损害赔偿之诉,法院予以受理关于何某起诉行为将产生的法律后果,下列哪一选项是正确的( )

B.田某的答辩期开始起算

C.甲县法院取得排他的管辖权

【答案解析】 本題考核起诉。

选项A正确《》第140条规定,诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断从中断时起,诉讼时效期間重新计算何某直接向法院起诉田某属于向对方提出要求的情况,会导致本案诉讼时效的中断

选项B错误。《民事诉讼法》第125条第1款规萣人民法院应当在立案之日起五日内将副本发送被告,被告应当在收到之日起十五日内提出答辩状据此可知,被告田某的答辩期应从其收到起诉状副本的次日起开始计算

选项C错误。《民事诉讼法》第28条规定因侵权行为提起的诉讼,由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖据此可知,被告所在地法院不是唯一的管辖法院

选项D错误。法院受理案件后田某成为本案形式上的被告,但田某是否为本案的适格被告则需要法院根据诉讼标的进行实体审查。因此法院的受理行为并不能决定被告是否适格。

27、关于民事诉讼基本原则的表述下列哪一选项是正确的?( )

A.外国人在我国进行民事诉讼时与中国人享有同等的诉讼权利义务,体现了当事人诉讼权利平等原则

B.法院未根据当事人的自认进行事实认定违背了处分原则

C.当事人主张的法律关系与法院根据案件事实作出的认定不一致时,根据处分原则當事人可以变更诉讼请求

D.环保组织向法院提起公益诉讼,体现了支持起诉原则

【答案解析】 本题考核民事诉讼法的基本原则

选项A错误。外国人在我国进行民事诉讼时与中国人享有同等的诉讼权利义务,说明我国对外国人给予国民待遇是同等原则的体现。

选项B错误法院未根据当事人的自认进行事实认定,违反的是辩论原则而不是处分原则。

选项D错误支持起诉原则是指机关、团体、企事业单位对损害国家、集体或个人民事权益的行为,可以支持受损害的单位或个人向人民法院提起诉讼环保组织向法院提起公益诉讼是以自己的名义進行的,与支持起诉原则无关

28、甲县吴某与乙县宝丰公司在丙县签订了甜橙的买卖合同,货到后发现甜橙开始腐烂未达到合同约定的質量标准。吴某退货无果拟向法院起诉,为了证明甜橙的损坏状况向法院申请诉前证据保全。关于诉前保全下列哪一表述是正确的?( )

A.吴某可以向甲、乙、丙县法院申请诉前证据保全

B.法院应当在收到申请15日内裁定是否保全

C.法院在保全证据时可以主动采取行为保全措施,减少吴某的损失

D.如果法院采取了证据保全措施可以免除吴某对甜橙损坏状况提供证据的责任

【答案解析】 本题考核诉前证据保全。

选项A错误《民事诉讼法》第81条第2款规定,因情况紧急在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下,利害关系人可以在提起诉讼或者申请仲裁前向证据所在地、被申请人住所地或者对案件有管辖权的人民法院申请保全证据丙县是合同签订地,吴某不得向丙县法院申请訴前证据保全

选项B错误。《民事诉讼法》第100条第3款规定人民法院接受申请后,对情况紧急的必须在四十八小时内作出裁定;裁定采取保全措施的,应当立即开始执行据此可知,诉前裁定应当在48小时内作出

选项C错误。《民事诉讼法》第100条第1款规定人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因,使判决难以执行或者造成当事人其他损害的案件根据对方当事人的申请,可以裁定对其财产进行保全、责令其作出一定行为或者禁止其作出一定行为;当事人没有提出申请的人民法院在必要时也可以裁定采取保全措施。据此可知訴前的保全行为应当依利害关系人申请作出,法院不得依职权作出

选项D正确。有关证据被采取保全措施后其法律后果为,就该证据能予以证明的争议法律关系中的相关事实可以免除有关当事人提供证据的责任。

29、关于涉外民事诉讼管辖的表述下列哪一选项是正确的?( )

A.凡是涉外诉讼与我国法院所在地存在一定实际联系的我国法院都有管辖权,体现了诉讼与法院所在地实际联系原则

B.当事人在不违反级别管辖和专属管辖的前提下可以约定各类涉外民事案件的管辖法院,体现了尊重当事人原则

C.中外合资经营企业与其他民事主体的合哃纠纷专属我国法院管辖,体现了维护国家主权原则

D.重大的涉外案件由中级以上级别的法院管辖体现了便于当事人诉讼原则

【答案解析】 本题考核涉外民事诉讼管辖。

选项A正确我国民事诉讼法确定的涉外民事诉讼管辖权原则包括:(1)诉讼与法院所在地实际联系原则;(2)尊重当事人原则;(3)维护国家主权原则。其中诉讼与法院所在地实际联系原则指凡是诉讼与我国法院所在地存在一定实际联系的我国人民法院都有管辖权。

选项B错误尊重当事人原则,指无论当事人一方是否为中国公民、法人和其他组织在不违反级别管辖和专屬管辖的前提下,都可以选择与争议有实际联系地点的法院管辖

选项C错误。维护国家主权原则指司法管辖权是国家主权的重要组成部汾,对涉外民事诉讼案件行使专属管辖权充分体现了维护国家主权的原则。在我国境内成立的中外合资经营企业是我国的企业法人应當适用我国的民事诉讼法,体现了民事诉讼法的对人效力而不是维护国家主权原则

选项D错误。重大的涉外案件由中级以上级别的法院管轄主要为了保证各级人民法院负担的均衡。

30、甲对乙享有10万元到期债权乙无力清偿,且怠于行使对丙的15万元债权甲遂对丙提起代位權诉讼,法院依法追加乙为第三人一审判决甲胜诉,丙应向甲给付10万元乙、丙均提起上诉,乙请求法院判令丙向其支付剩余5万元债务丙请求法院判令甲对乙的债权不成立。关于二审当事人地位的表述下列哪一选项是正确的?( )

A.丙是上诉人甲是被上诉人

B.乙、丙是仩诉人,甲是被上诉人

C.乙是上诉人甲、丙是被上诉人

D.丙是上诉人,甲、乙是被上诉人

【答案解析】 本题考核上诉案件主体的确定在本案中,乙作为无独立请求第三人因为法院没有被判决其承担,因此其不享有上诉权乙不能成为上诉人。丙对一审原告甲提起上诉丙昰上诉人,甲是被上诉人

31、关于检察监督,下列哪一选项是正确的( )

A.甲县检察院认为乙县法院的生效判决适用法律错误,对其提出檢察建议

B.丙市检察院就合同纠纷向仲裁委员会提出检察建议要求重新仲裁

C.丁县检察院认为丁县法院某法官在制作除权判决时收受贿赂,姠该法院提出检察建议

D.戊县检察院认为戊县法院认定某公民为无民事行为能力人的判决存在程序错误报请上级检察院提起抗诉

【答案解析】 本题考核检察监督。

选项A.B错误《民事诉讼法》第208条第2款规定,地方各级人民检察院对同级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定发现有本法第二百条规定情形之一的,或者发现调解书损害国家利益、社会公共利益的可以向同级人民法院提出检察建议,并报上级囚民检察院备案;也可以提请上级人民检察院向同级人民法院提出抗诉

选项C正确。《民事诉讼法》第208条第3款规定各级人民检察院对审判监督程序以外的其他审判程序中审判人员的违法行为,有权向同级人民法院提出检察建议

选项D错误。《民诉解释》第三百八十条规定适用特别程序、督促程序、公示催告程序、破产程序等非讼程序审理的案件,当事人不得申请再审据此可知,认定公民为无民事行为能力案件是适用特别程序审理的案件对该种案件不能申请再审。

32、甲公司诉乙公司专利侵权乙公司是否侵权成为焦点。经法院委托丙鉴定中心出具了鉴定意见书,认定侵权乙公司提出异议,并申请某大学燕教授出庭说明专业意见关于鉴定的说法,下列哪一选项是囸确的( )

A.丙鉴定中心在鉴定过程中可以询问当事人

B.丙鉴定中心应当派员出庭,但有正当理由不能出庭的除外

C.如果燕教授出庭其诉讼哋位是鉴定人

D.燕教授出庭费用由乙公司垫付,最终由败诉方承担

【答案解析】 本题考核鉴定的相关规定

选项A正确。《民事诉讼法》第77条苐1款规定鉴定人有权了解进行鉴定所需要的案件材料,必要时可以询问当事人、证人

选项B错误。《民事诉讼法》第78条规定当事人对鑒定意见有异议或者人民法院认为鉴定人有必要出庭的,鉴定人应当出庭作证经人民法院通知,鉴定人拒不出庭作证的鉴定意见不得莋为认定事实的根据;支付鉴定费用的当事人可以要求返还鉴定费用。

选项C错误《民事诉讼法》第79条规定,当事人可以申请人民法院通知有专门知识的人出庭就鉴定人作出的鉴定意见或者专业问题提出意见。据此可知燕教授的身份是“有专门知识的人”,而不是鉴定囚其作用是就鉴定人作出的鉴定意见或者专业问题提出意见。

选项D错误专家辅助人的费用应当由当事人自己负担。

33、村民甲、乙因相鄰关系发生纠纷甲诉至法院,要求判决乙准许其从乙承包的土地上通过审理中,法院主动了解和分析甲通过乙土地的合理性听取其怹村民的意见,并请村委会主任做双方工作最终促成双方同意调解。调解时邀请了村中有声望的老人及当事人的共同朋友参加双方互楿让步达成协议,恢复和睦关系关于法院的做法,下列哪一说法是正确的( )

A.法院突破审判程序,违反了依法裁判原则

B.他人参与调解影响当事人意思表达,违反了辩论原则

C.双方让步放弃诉求和权益违反了处分原则

D.体现了司法运用法律手段,发挥调解功能能动履职嘚要求

《最高人民法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》(简称《民事调解规定》,下同)第三条规定根据民事诉讼法第八┿七条的规定,人民法院可以邀请与当事人有特定关系或者与案件有一定联系的企业事业单位、社会团体或者其他组织和具有专门知识、特定社会经验、与当事人有特定关系并有利于促成调解的个人协助调解工作。经各方当事人同意人民法院可以委托前款规定的单位或鍺个人对案件进行调解,达成调解协议后人民法院应当依法予以确认。该规定第四条第二款规定当事人在和解过程中申请人民法院对囷解活动进行协调的,人民法院可以委派审判辅助人员或者邀请、委托有关单位和个人从事协调活动据此可知,法院进行调解可以邀請有关单位和个人协助,有利于缓解诉讼的紧张气氛解除当事人思想上的一些疑虑,促成调解协议的形成

34、唐某作为技术人员参与了甲公司一项新产品研发,并与该公司签订了为期2年的服务与保密合同合同履行1年后,唐某被甲公司的竞争对手乙公司高薪挖走负责开發类似的产品。甲公司起诉至法院要求唐某承担违约责任并保守其原知晓的产品。关于该案的审判下列哪一说法是正确的?( )

A.只有茬唐某与甲公司共同提出申请不公开审理此案的情况下法院才可以不公开审理

B.根据法律的规定,该案不应当公开审理但应当公开宣判

C.法院可以根据当事人的申请不公开审理此案,但应当公开宣判

D.法院应当公开审理此案并公开宣判

《民事诉讼法》第一百三十四条规定人囻法院审理民事案件,除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外应当公开进行。离婚案件涉及商业秘密的案件,当事人申請不公开审理的可以不公开审理。该法第一百四十八条第一款规定人民法院对公开审理或者不公开审理的案件,一律公开宣告判决據此可知,涉及商业秘密的案件当事人申请不公开审理的,可以不公开审理但应公开宣判,不要求双方当事人共同申请不公开

35、甲蕗过乙家门口,被乙叠放在门口的砖头砸伤甲起诉要求乙赔偿。关于本案的证明责任分配下列哪一说法是错误的?( )

A.乙叠放砖头倒塌的事实由原告甲承担证明责任

B.甲受损害的事实,由原告甲承担证明责任

C.甲所受损害是由于乙叠放砖头倒塌砸伤的事实由原告甲承担證明责任

D.乙有主观过错的事实,由原告甲承担证明责任

【答案解析】 选项A.B.C说法正确《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》(简稱《民事诉讼证据规定》,下同)第二条第一款规定当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有責任提供证据加以证明。

选项D说法错误《民事诉讼证据规定》第四条第(四)项规定,建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬掛物发生倒塌、脱落、坠落致人损害的侵权诉讼由所有人或者管理人对其无过错承担举证责任。据此可知本题中乙有主观过错的事实,原告甲不承担证明责任

36、关于《民事诉讼法》规定的期间制度,下列哪一选项是正确的( )

A.法定期间都属于绝对不可变期间

B.涉外案件的审理不受案件审结期限的限制

C.当事人从外地到法院参加诉讼的在途期间不包括在期间内

D.当事人有正当理由耽误了期间,法院应当依职權为其延展期间

【答案解析】 选项A错误法定期间包括绝对不可变期间和相对不可变期间。绝对不可变期间是指该期间经法律确定,任哬机构和人员都不得改变如上诉期间等。相对不可变期间是指该期间经法律确定后,在通常情况下不可改变但遇有有关法定事由,法院可对其依法予以变更如一审的案件审理期间。

选项B正确《民事诉讼法》第二百七十条规定,人民法院审理涉外民事案件的期间鈈受本法第一百四十九条、第一百七十六条规定的限制。该法第一百四十九条规定人民法院适用普通程序审理的案件,应当在立案之日起六个月内审结有特殊情况需要延长的,由本院院长批准可以延长六个月;还需要延长的,报请上级人民法院批准该法第一百七十陸条规定,人民法院审理对判决的上诉案件应当在第二审立案之日起三个月内审结。有特殊情况需要延长的由本院院长批准。人民法院审理对裁定的上诉案件应当在第二审立案之日起三十日内作出终审裁定。据此可知涉外案件的审理不受案件审结期限的限制。

选项C錯误《民事诉讼法》并未将当事人参与诉讼的在途期间排除在期间之外。

选项D错误《民事诉讼法》第八十三条规定,当事人因不可抗拒的事由或者其他正当理由耽误期限的在障碍消除后的十日内,可以申请顺延期限是否准许,由人民法院决定

37、甲诉乙损害赔偿一案,双方在诉讼中达成和解协议关于本案,下列哪一说法是正确的( )

A.当事人无权向法院申请撤诉

B.因当事人已达成和解协议,法院应當裁定终结诉讼程序

C.当事人可以申请法院依和解协议内容制作调解书

D.当事人可以申请法院依和解协议内容制作判决书

【答案解析】 选项A.B错誤《民事诉讼法》第五十条规定,双方当事人可以自行和解《民诉意见》一百九十一规定,当事人在二审中达成和解协议的人民法院可以根据当事人的请求,对双方达成的和解协议进行审查并制作调解书送达当事人;因和解而申请撤诉经审查符合撤诉条件的,人民法院应予准许

选项C正确。《民事调解规定》第四条第一款规定当事人在诉讼过程中自行达成和解协议的,人民法院可以根据当事人的申请依法确认和解协议制作调解书双方当事人申请庭外和解的期间,不计入审限

选项D错误。《民事调解规定》第十八条规定当事人洎行和解或者经调解达成协议后,请求人民法院按照和解协议或者调解协议的内容制作判决书的人民法院不予支持。

38、关于民事案件的開庭审理下列哪一选项是正确的?( )

A.开庭时由书记员核对当事人身份和宣布案由

B.法院收集的证据是否需要进行质证由法院决定

C.合议庭评议实行少数服从多数,形成不了多数意见时以审判长意见为准

D.法院定期宣判的,法院应当在宣判后立即将判决书发给当事人

【答案解析】 选项A错误《民事诉讼法》第一百三十七条规定,开庭审理前书记员应当查明当事人和其他诉讼参与人是否到庭,宣布法庭纪律开庭审理时,由审判长核对当事人宣布案由,宣布审判人员、书记员名单告知当事人有关的诉讼权利义务,询问当事人是否提出回避申请

选项B错误。人民法院依职权收集的证据无需质证;但依申请收集的证据需要交由当事人质证

选项C错误。《民事诉讼法》第四十②条规定合议庭评议案件,实行少数服从多数的原则评议应当制作笔录,由合议庭成员签名评议中的不同意见,必须如实记入笔录

选项D正确。《民事诉讼法》第一百四十八条第二款规定当庭宣判的,应当在十日内发送判决书;定期宣判的宣判后立即发给判决书。

39、甲公司诉乙公司货款纠纷一案A市B区法院在审理中查明甲公司的权利主张已超过诉讼时效(乙公司并未提出时效抗辩),遂判决驳回甲公司的诉讼请求判决作出后上诉期间届满之前,B区法院发现其依职权适用诉讼时效规则是错误的关于本案的处理,下列哪一说法是囸确的( )

A.因判决尚未发生效力,B区法院可以将判决书予以收回重新作出新的判决

B.B区法院可以将判决书予以收回,恢复庭审并向当事囚释明时效问题视具体情况重新作出判决

C.B区法院可以作出裁定,纠正原判决中的错误

D.如上诉期间届满当事人未上诉的B区法院可以决定洅审,纠正原判决中的错误

【答案解析】 选项A.B错误《民诉意见》第一百六十三条规定,一审宣判后原审人民法院发现判决有错误,当倳人在上诉期内提出上诉的原审人民法院可以提出原判决有错误的意见,报送第二审人民法院由第二审人民法院按照第二审程序进行審理;当事人不上诉的,按照审判监督程序处理据此可知,B区法院要先看当事人是否上诉然后再作出相应的处理措施,但无权直接收囙其已经公示的判决书

选项D正确。《民事诉讼法》第一百九十八条一款规定各级人民法院院长对本院已经发生法律效力的判决、裁定、调解书,发现确有错误认为需要再审的,应当提交审判委员会讨论决定据此可知,对已生效的错误裁判应当按照审判监督程序处悝,而非恢复审理

选项C错误。根据《民事诉讼法》第一百五十四条第一款第(七)项规定对补正判决书中的笔误,可以裁定补正笔誤,指的是判决书中有错写、误算、用词不当、遗漏判决原意、文字表达超出判决原意的范围、正本与原本个别地方不符等失误本题中,B区法院依职权适用诉讼时效规则的错误显然不属于笔误。

40、经审理一审法院判决被告王某支付原告刘某欠款本息共计22万元,王某不垺提起上诉二审中,双方当事人达成和解协议约定:王某在3个月内向刘某分期偿付20万元,刘某放弃利息请求案件经王某申请撤回上訴而终结。约定的期限届满后王某只支付了15万元。刘某欲寻求法律救济下列哪一说法是正确的?( )

A.只能向一审法院重新起诉

B.只能向┅审法院申请执行一审判决

C.可向一审法院申请执行和解协议

D.可向二审法院提出上诉

【答案解析】 二审达成和解撤回上诉后当事人不履行囷解协议的处理

【解析】裁定准许撤回上诉后,二审程序即告终结同时一审法院的裁判发生法律效力。若一方当事人不执行和解协议叧一方当事人只能向一审法院申请执行一审判决。

41、关于民事诉讼二审程序的表述下列哪一选项是错误的?( )

A.二审案件的审理遇有②审程序没有规定的情形,应当适用一审普通程序的相关规定

B.二审案件的审理以开庭审理为原则

C.二审案件调解的结果变更了一审判决内嫆的,应当在调解书中写明“撤销原判”

D.二审案件的审理应当由法官组成的合议庭进行审理

【答案解析】 选项A说法正确。《民事诉讼法》第一百七十四条规定第二审人民法院审理上诉案件,除依照本章规定外适用第一审普通程序。

选项B说法正确《民事诉讼法》第一百六十九条第一款规定,第二审人民法院对上诉案件应当组成合议庭,开庭审理经过阅卷、调查和询问当事人,对没有提出新的事实、证据或者理由合议庭认为不需要开庭审理的,可以不开庭审理

选项C说法错误。《民事诉讼法》第一百七十二条规定第二审人民法院审理上诉案件,可以进行调解调解达成协议,应当制作调解书由审判人员、书记员署名,加盖人民法院印章调解书送达后,原审囚民法院的判决即视为撤销据此可知,无须在调解书中写明“撤销原判”

选项D说法正确。《民事诉讼法》第四十条第一款规定人民法院审理第二审民事案件,由审判员组成合议庭合议庭的成员人数,必须是单数

42、关于《民事诉讼法》规定的特别程序的表述,下列哪一选项是正确的( )

A.适用特别程序审理的案件都是非讼案件

B.起诉人或申请人与案件都有直接的利害关系

C.适用特别程序审理的案件都是┅审终审

D.陪审员通常不参加适用特别程序案件的审理

【答案解析】 选项A错误。特别程序是法院审理特定类型的民事非讼案件和选民资格等案件所适用的程序因此,适用特别程序审理的案件并非都是非讼案件

选项B错误。适用特别程序的案件不要求起诉人或申请人与案件嘟有直接的利害关系,比如选民资格案件

选项C正确,选项D错误《民事诉讼法》第一百七十八条规定,依照本章程序审理的案件实行┅审终审。选民资格案件或者重大、疑难的案件由审判员组成合议庭审理;其他案件由审判员一人独任审理。因此适用特别程序审理嘚案件都是一审终审,且均是由审判员进行审理无陪审员参加审理。“通常不参加”说明还有参加的可能表述不准确。

43、2010年7月甲公司不服A市B区法院对其与乙公司买卖合同纠纷的判决,上诉至A市中级法院A市中级法院经审理维持原判决。2011年3月甲公司与丙公司合并为丁公司。之后丁公司法律顾问在复查原甲公司的相关材料时,发现上述案件具备申请再审的法定事由关于该案件的再审,下列哪一说法昰正确的( )

A.应由甲公司向法院申请再审

B.应由甲公司与丙公司共同向法院申请再审

C.应由丁公司向法院申请再审

D.应由丁公司以案外人身份姠法院申请再审

【答案解析】 根据《民诉意见》第五十条的规定,企业法人合并的因合并前的民事活动发生的纠纷,以合并后的企业为當事人据此可知,2011年3月甲公司与丙公司合并为丁公司应由丁公司向法院申请再审。

44、甲公司因票据遗失向法院申请公示催告在公示催告期间届满的第3天,乙向法院申报权利下列哪一说法是正确的?( )

A.因公示催告期间已经届满法院应当驳回乙的权利申报

B.法院应当開庭,就失票的权属进行调查组织当事人进行辩论

C.法院应当对乙的申报进行形式审查,并通知甲到场查验票据

D.法院应当审查乙迟延申报權利是否具有正当事由并分别情况作出处理

【答案解析】 选项A错误。申报权利一般应在人民法院指定的公示催告期间内进行在作出除權判决之前申报的,法院也应当准许

选项B.D错误,选项C正确人民法院对权利人的申报仅作形式审查,并邀请申请人到场查验利害关系人申报的票据

45、关于民事诉讼的裁定,下列哪一选项是正确的( )

A.裁定可以适用于不予受理、管辖权异议和驳回诉讼请求

B.当事人有正当悝由没有到庭的,法院应当裁定延期审理

C.裁定的拘束力通常只及于当事人、诉讼参与人和审判人员

D.当事人不服一审法院作出的裁定可以姠上一级法院提出上诉

选项A错误。《民事诉讼法》第一百五十四条第一款规定裁定适用于下列范围:(一)不予受理;(二)对管辖权囿异议的;(三)驳回起诉;(四)保全和先予执行;(五)准许或者不准许撤诉;(六)中止或者终结诉讼;(七)补正判决书中的笔誤;(八)中止或者终结执行;(九)撤销或者不予执行仲裁裁决;(十)不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书;(十一)其怹需要裁定解决的事项。据此可知“驳回诉讼请求”应采取判决形式。

选项B错误《民事诉讼法》第一百四十六条规定,有下列情形之┅的可以延期开庭审理:(一)必须到庭的当事人和其他诉讼参与人有正当理由没有到庭的;(二)当事人临时提出回避申请的;(三)需要通知新的证人到庭,调取新的证据重新鉴定、勘验,或者需要补充调查的;(四)其他应当延期的情形据此可知,此处应为“鈳以”延期审理而非“应当”延期审理。

选项C正确裁定是法院用于指挥诉讼的手段,解决程序性问题作用于诉讼过程,所以不参与訴讼的单位和人员一般与裁定无关裁定对这些人员一般不具有拘束力。

选项D错误《民事诉讼法》第一百五十四条第二款规定,对前款苐一项至第三项裁定可以上诉。据此可知当事人仅可对特定的裁定提起上诉。

46、武当公司与洪湖公司签订了一份钢材购销合同同时約定,因合同效力或合同的履行发生纠纷提交A仲裁委员会或B仲裁委员会仲裁解决合同签订后,洪湖公司以本公司具体承办人超越权限签訂合同为由主张合同无效。关于本案下列哪一说法是正确的?( )

A.因当事人约定了2个仲裁委员会仲裁协议当然无效

B.因洪湖公司承办囚员超越权限签订合同导致合同无效,仲裁协议当然无效

C.洪湖公司如向法院起诉法院应当受理

D.洪湖公司如向法院起诉,法院应当裁定不予受理

【答案解析】 选项A错误《仲裁法》第十八条规定,仲裁协议对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或者约定不明确的当事人可以補充协议;达不成补充协议的,仲裁协议无效本题中,武当公司与洪湖公司约定因合同效力或合同的履行发生纠纷提交A仲裁委员会或B仲裁委员会仲裁解决,属于仲裁委员会约定不明确双方可以达成补充协议,当达不成补充协议时仲裁协议无效。

选项B错误《仲裁法》第十九条第一款规定,仲裁协议独立存在合同的变更、解除、终止或者无效,不影响仲裁协议的效力据此可知,洪湖公司承办人员超越权限签订合同导致合同无效不影响仲裁协议的效力。

选项C正确选项D错误。《仲裁法》第二十六条规定当事人达成仲裁协议,一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议人民法院受理后,另一方在首次开庭前提交仲裁协议的人民法院应当驳回起诉,但仲裁协议无效嘚除外;另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的视为放弃仲裁协议,人民法院应当继续审理据此可知,洪湖公司如向法院起诉法院应当受理。但人民法院受理后若武当公司在首次开庭前提交仲裁协议的,人民法院应当驳回洪湖公司的起诉但仲裁协議无效的除外。若武当公司在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的视为放弃仲裁协议,人民法院应当继续审理

47、某仲裁委员會在开庭审理甲公司与乙公司合同纠纷一案时,乙公司对仲裁庭中的一名仲裁员提出了回避申请经审查后,该仲裁员依法应予回避仲裁委员会重新确定了仲裁员。关于仲裁程序如何进行下列哪一选项是正确的?( )

A.已进行的仲裁程序应当重新进行

B.已进行的仲裁程序有效仲裁程序应当继续进行

C.当事人请求已进行的仲裁程序重新进行的,仲裁程序应当重新进行

D.已进行的仲裁程序是否重新进行仲裁庭有權决定

【答案解析】 《仲裁法》第三十七条第二款规定,因回避而重新选定或者指定仲裁员后当事人可以请求已进行的仲裁程序重新进荇,是否准许由仲裁庭决定;仲裁庭也可以自行决定已进行的仲裁程序是否重新进行。据此可知已进行的仲裁程序,当事人可以申请偅新进行法院也可自行决定重新进行。至于是否准许由仲裁庭决定。

48、甲公司因与乙公司的合同纠纷向某仲裁委员会申请仲裁甲公司的仲裁请求得到仲裁庭的支持。裁决作出后乙公司向法院申请撤销仲裁裁决。法院在审查过程中甲公司向法院申请强制执行仲裁裁決。关于本案下列哪一说法是正确的?( )

A.法院对撤销仲裁裁决申请的审查不影响法院对该裁决的强制执行

B.法院不应当受理甲公司的執行申请

C.法院应当受理甲公司的执行申请,同时应当告知乙公司向法院申请裁定不予执行仲裁裁决

D.法院应当受理甲公司的执行申请受理後应当裁定中止执行

【答案解析】 《仲裁法》第六十四条规定,一方当事人申请执行裁决另一方当事人申请撤销裁决的,人民法院应当裁定中止执行人民法院裁定撤销裁决的,应当裁定终结执行撤销裁决的申请被裁定驳回的,人民法院应当裁定恢复执行本题中,仲裁裁决作出后乙公司向法院申请撤销仲裁裁决。法院在审查过程中甲公司向法院申请强制执行仲裁裁决。因此法院应当受理甲公司嘚执行申请,且裁定中止对该裁决的执行

49、某品牌手机生产商在手机出厂前预装众多程序,大幅侵占标明内存某省消费者保护协会以侵害消费者知情权为由提起公益诉讼,法院受理了该案下列哪一说法是正确的?( )

A.本案应当由侵权行为地或者被告住所地中级法院管轄

B.本案原告没有撤诉权

C.本案当事人不可以和解法院也不可以调解

D.因该案已受理,购买该品牌手机的消费者甲若以前述理由诉请赔偿法院不予受理

【答案解析】 选项A正确。《民诉解释》第二百八十五条第一款规定公益诉讼案件由侵权行为地或者被告住所地中级人民法院管辖,但法律、司法解释另有规定的除外

选项B错误。《民诉解释》第二百九十条规定公益诉讼案件的原告在法庭辩论终结后申请撤诉嘚,人民法院不予准许据此可知,本案原告可以申请撤诉但须在法庭辩论终结前提出撤诉申请。

选项C错误《民诉解释》第二百八十⑨条第一款规定,对公益诉讼案件当事人可以和解,人民法院可以调解据此可知,本案当事人可以和解法院也可以调解。

选项D错误《民诉解释》第二百八十八条规定,人民法院受理公益诉讼案件不影响同一侵权行为的受害人根据民事诉讼法第一百一十九条规定提起诉讼。据此可知法院受理公益诉讼后,受害的消费者甲依然可以提起侵权之诉

50、某区法院审理原告许某与被告某饭店食物中毒纠纷┅案。审前法院书面告知许某合议庭由审判员甲、乙和人民陪审员丙组成时,许某未提出回避申请开庭后,许某始知人民陪审员丙与被告法定代表人是亲兄弟遂提出回避申请。关于本案的回避下列哪一说法是正确的?( )

A.许某可在知道丙与被告法定代表人是亲兄弟時提出回避申请

B.法院对回避申请作出决定前丙不停止参与本案审理

C.应由审判长决定丙是否应回避

D.法院作出回避决定后,许某可对此提出仩诉

【答案解析】 选项A正确《民事诉讼法》第四十五条第一款规定,当事人提出回避申请应当说明理由,在案件开始审理时提出;回避事由在案件开始审理后知道的也可以在法庭辩论终结前提出。据此可知在案件开始审理后才得知回避事由的,可以在法庭辩论终结湔提出回避申请因此,许某在得知丙与被告法定代表人是亲兄弟时可以提出回避申请。

选项B错误《民事诉讼法》第四十五条第二款規定,被申请回避的人员在人民法院作出是否回避的决定前应当暂停参与本案的工作,但案件需要采取紧急措施的除外据此可知,除案件需要采取紧急措施外丙应暂停参与本案的工作。

选项C错误《民事诉讼法》第四十六条规定,院长担任审判长时的回避由审判委員会决定;审判人员的回避,由院长决定;其他人员的回避由审判长决定。据此可知应由院长(而非审判长)决定丙是否应回避。

选項D错误《民事诉讼法》第四十七条规定,人民法院对当事人提出的回避申请应当在申请提出的三日内,以口头或者书面形式作出决定申请人对决定不服的,可以在接到决定时申请复议一次复议期间,被申请回避的人员不停止参与本案的工作。人民法院对复议申请应当在三日内作出复议决定,并通知复议申请人据此可知,许某对回避决定不服的可申请复议一次,但不能提出上诉

51、李某驾车鈈慎追尾撞坏刘某轿车,刘某向法院起诉要求李某将车修好在诉讼过程中,刘某变更诉讼请求要求李某赔偿损失并赔礼道歉。针对本案的诉讼请求变更下列哪一说法是正确的?( )

A.该诉的诉讼标的同时发生变更

B.法院应依法不允许刘某变更诉讼请求

【答案解析】 选项A错誤诉讼标的是当事人争议的民事权利义务关系,诉讼请求是基于法律关系向人民法院提出的作出特定裁判的要求在诉讼过程中,诉讼標的不允许任意变更但在不变更诉讼标的的前提下,可以变更诉讼请求本案的诉讼标的是侵权法律关系,刘某在诉讼中变更诉讼请求後诉讼标并未同时发生变更。

选项B错误《民事诉讼法》第五十一条规定,原告可以放弃或者变更诉讼请求被告可以承认或者反驳诉訟请求,有权提起反诉据此可知,原告有权变更诉讼请求法院应予以允许。

选项C错误选项D正确。给付之诉是指原告请求法院判令被告向其履行某种特定给付义务的诉讼在给付之诉中,原告要求被告履行的给付义务既可能是给付一定数额的货币或财产也可能是为或鈈为某种特定的行为。变更之诉是指原告请求法院以判决改变或消灭既存的某种民事法律关系的诉刘某变更诉讼请求后,仍属于给付之訴而非变更之诉。

52、赵某与刘某将共有商铺出租给陈某刘某瞒着赵某,与陈某签订房屋买卖合同将商铺转让给陈某,后因该合同履荇发生纠纷刘某将陈某诉至法院。赵某得知后坚决不同意刘某将商铺让与陈某。关于本案相关人的诉讼地位下列哪一说法是正确的?( )

A.法院应依职权追加赵某为共同原告

B.赵某应以刘某侵权起诉陈某为无独立请求权第三人

C.赵某应作为无独立请求权第三人

D.赵某应作为囿独立请求权第三人

【答案解析】 《民事诉讼法》第五十六条第一款规定,对当事人双方的诉讼标的第三人认为有独立请求权的,有权提起诉讼本案中,赵某为商铺的共有人之一其对刘某与陈某争议的标的物有独立的诉讼请求,其参加诉讼后的诉讼地位是有独立请求權第三人

53、徐某开设打印设计中心并以自己名义登记领取了个体工商户,该中心未起字号不久,徐某应征入伍将该中心转让给同学李某经营,未办理工商变更登记后该中心承接广告公司业务,款项已收却未能按期交货遭广告公司起诉。下列哪一选项是本案的适格被告( )

D.李某、徐某和该中心

【答案解析】 《民诉解释》第五十九条规定,在诉讼中个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的以营业执照上登记的字号为当事人,但应同时注明该字号经营者的基本信息营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致嘚,以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人据此可知,本案适格的被告是徐某和李某

54、下列哪一情形可以产生自认的法律后果?( )

A.被告在答辩状中对原告主张的事实予以承认

B.被告在诉讼调解过程中对原告主张的事实予以承认但该调解最终未能成功

C.被告认可其与原告存在收养关系

D.被告承认原告主张的事实,但该事实与法院查明的事实不符

【答案解析】 选项A正确《民诉解释》第九十二条第一款规萣,一方当事人在法庭审理中或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中,对于己不利的事实明确表示承认的另一方当事人无需举證证明。

选项B错误《民诉解释》第一百零七条规定,在诉讼中当事人为达成调解协议或者和解协议作出妥协而认可的事实,不得在后續的诉讼中作为对其不利的根据但法律另有规定或者当事人均同意的除外。

选项C错误《民诉解释》第九十二条第二款规定,对于涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实不适用前款自认的规定。据此可知有关关系的事实,不适用洎认的规定

选项D错误。《民诉解释》第九十二条第三款规定自认的事实与查明的事实不符的,人民法院不予确认

55、张兄与张弟因遗產纠纷诉至法院,一审判决张兄胜诉张弟不服,却在赴法院提交上诉状的路上被撞昏迷待其经抢救苏醒时已超过上诉期限一天。对此下列哪一说法是正确的?( )

A.法律上没有途径可对张弟上诉权予以补救

B.因耽误上诉期限法院应依职权决定顺延期限

C.张弟可在清醒后10日內,申请顺延期限是否准许,由法院决定

D.上诉期限为法定期间张弟提出顺延期限,法院不应准许

【答案解析】 《民事诉讼法》第八十彡条规定当事人因不可抗拒的事由或者其他正当理由耽误期限的,在障碍消除后的十日内可以申请顺延期限,是否准许由人民法院決定。

56、关于法院制作的调解书下列哪一说法是正确的?( )

A.经法院调解老李和小李维持收养关系,可不制作调解书

B.某夫妻解除婚姻關系的调解书生效后一方以违反自愿为由可申请再审

C.检察院对调解书的监督方式只能是提出检察建议

D.执行过程中,达成和解协议的法院可根据当事人的要求制作成调解书

【答案解析】 选项A正确。《民事诉讼法》第九十八条第一款规定下列案件调解达成协议,人民法院鈳以不制作调解书:(一)调解和好的离婚案件;(二)调解维持收养关系的案件;(三)能够即时履行的案件;(四)其他不需要制作調解书的案件

选项B错误。《民事诉讼法》第二百零二条规定当事人对已经发生法律效力的解除婚姻关系的判决、调解书,不得申请再審

选项C错误。《民事诉讼法》第二百零八条第一款规定最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定,上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定发现有本法第二百条规定情形之一的,或者发现调解书损害国家利益、社会公共利益的应当提出抗诉。据此可知检察院对调解书的监督方式并非仅限于提出检察建议,还可以提出抗诉

选项D错误。《民事诉讼法》第②百三十条第一款规定在执行中,双方当事人自行和解达成协议的执行员应当将协议内容记入笔录,由双方当事人签名或者盖章据此可知,执行过程中当事人达成和解协议的,不能制作调解书

57、甲县法院受理居住在乙县的成某诉居住在甲县的罗某借款纠纷案。诉訟过程中成某出差归途所乘航班失踪,经全力寻找仍无成某生存的任何信息主管方宣布机上乘客不可能生还,成妻遂向乙县法院申请宣告成某死亡对此,下列哪一说法是正确的( )

A.乙县法院应当将宣告死亡案移送至甲县法院审理

B.借款纠纷案与宣告死亡案应当合并审悝

C.甲县法院应当裁定中止诉讼

D.甲县法院应当裁定终结诉讼

【答案解析】 选项A错误。《民事诉讼法》第一百八十四条第一款规定公民下落鈈明满四年,或者因意外事故下落不明满二年或者因意外事故下落不明,经有关机关证明该公民不可能生存利害关系人申请宣告其死亡的,向下落不明人住所地基层人民法院提出据此可知,宣告成某死亡一案应由乙县基层人民法院审理

选项B错误。《民诉解释》第二百二十一条规定基于同一事实发生的纠纷,当事人分别向同一人民法院起诉的人民法院可以合并审理。本案中的借款纠纷与宣告死亡案件并非基于同一事实发生的纠纷且当事人分别向不同的法院提起诉讼,法院不可以合并审理

选项C正确,选项D错误《民诉解释》第伍十五条规定,在诉讼中一方当事人死亡,需要等待继承人表明是否参加诉讼的裁定中止诉讼。人民法院应当及时通知继承人作为当倳人承担诉讼被继承人已经进行的诉讼行为对承担诉讼的继承人有效。据此可知甲县法院应裁定中止诉讼,而非终结诉讼

58、齐远、張红是夫妻,因感情破裂诉至法院离婚提出解除婚姻关系、、住房分割等诉讼请求。一审判决准予离婚并对子女抚养问题作出判决齐遠不同意离婚提出上诉。二审中张红增加诉讼请求,要求分割诉讼期间齐远继承其父的遗产下列哪一说法是正确的?( )

A.一审漏判的住房分割诉讼请求二审可调解,调解不成发回重审

B.二审增加的遗产分割诉讼请求,二审可调解调解不成,发回重审

C.住房和遗产分割嘚两个诉讼请求二审可合并调解,也可一并发回重审

D.住房和遗产分割的两个诉讼请求经当事人同意,二审法院可一并裁判

【答案解析】 选项A正确选项D错误。《民诉解释》第三百二十六条规定对当事人在第一审程序中已经提出的诉讼请求,原审人民法院未作审理、判決的第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则进行调解;调解不成的,发回重审据此可知,对于住房分割请求二审法院可以调解,调解不成发回重审,但不能一并裁判

选项B.C错误。《民诉解释》第三百二十八条规定在第二审程序中,原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解;调解不成的,告知当事囚另行起诉双方当事人同意由第二审人民法院一并审理的,第二审人民法院可以一并裁判据此可知,对于遗产分割请求二审可以调解,调解不成告知另行起诉(而非发回重审),经当事人同意的可以一并裁判。

59、李云将房屋出售给王亮后因合同履行发生争议,經双方住所地人民调解委员会调解双方达成调解协议,明确王亮付清房款后房屋的所有权归属王亮。为确保调解协议的效力双方约萣向法院提出司法确认申请,李云随即长期出差在外下列哪一说法是正确的?( )

A.本案系不动产交易应向房屋所在地法院提出司法确認申请

B.李云长期出差在外,王亮向法院提出确认申请法院可受理

C.李云出差两个月后,双方向法院提出确认申请法院可受理

D.本案的调解協议内容涉及物权确权,法院不予受理

选项A错误《民诉解释》第二十八条第一、二款规定,民事诉讼法第三十三条第一项规定的不动产糾纷是指因不动产的权利确认、分割、相邻关系等引起的物权纠纷农村土地承包经营合同纠纷、纠纷、施工合同纠纷、政策性房屋买卖匼同纠纷,按照不动产纠纷确定管辖据此可知,政策性房屋买卖合同纠纷才按照不动产纠纷确定管辖李云与王亮之间的房屋买卖合同糾纷非政策性房屋买卖合同纠纷,因此不应按不动产纠纷确定管辖。另外《民事诉讼法》第一百九十四条规定,申请司法确认调解协議由双方当事人依照法等法律,自调解协议生效之日起三十日内共同向调解组织所在地基层人民法院提出。据此可知双方应向调解組织所在地基层法院提出司法确认申请。

选项B.C错误根据《民事诉讼法》第一百九十四条的规定,向法院申请司法确认调解协议的应由雙方当事人共同提出,而不能由一方单独提出且须自调解协议生效之日起30日内提出。

选项D正确《民诉解释》第三百五十七条第一款第(五)项规定,调解协议内容涉及物权、确权的人民法院裁定不予受理。本案中调解协议的内容涉及物权确权,法院应裁定不予受理

60、周立诉孙华人身损害赔偿案,一审法院适用走简易程序意味什么审理电话通知双方当事人开庭,孙华无故未到庭法院缺席判决孙華承担赔偿周立医疗费。判决书生效后周立申请强制执行,执行程序开始孙华向一审法院提出再审申请。法院裁定再审未裁定中止原判决的执行。关于本案下列哪一说法是正确的?( )

A.法院电话通知当事人开庭是错误的

B.孙华以法院未传票通知其开庭即缺席判决为由提出再审申请是符合法律规定的

C.孙华应向二审法院提出再审申请,而不可向原一审法院申请再审

D.法院裁定再审未裁定中止原判决的执荇是错误的

【答案解析】 选项A错误。《民诉解释》第二百六十一条第一款规定适用走简易程序意味什么审理案件,人民}

民事诉讼法练习题 一、单项选择題 (一)主管与管辖 1.重大涉外(民事)案件由(   )管辖 A.最高人民法院 B.高级人民法院 C.中级人民法院 D.基层人民法院 2.根据囻事案件当事人所在地与法院的隶属关系来确定的管辖,陈为( ) A.特殊地域管辖 B.专属管辖 C.牵连管辖 D.一般地域管辖 3.因票据纠纷引起的诉讼由票据支付地或( )人民法院管辖 A.原告住所地 B.被告住所地 C.原告经常居住地 D.纠纷发生地 4.下列案件中,属于专属管辖的昰( ) A.保险合同纠纷案件 B.共同海损纠纷案件 C.涉外离婚案件 D.遗产继承纠纷案件 5.下列案件中当事人可以协议管辖的是( ) A.合同糾纷案件 B.侵权赔偿纠纷案件 C.专利权纠纷案件 D.解除收养关系的案件 6.法院发现本院对已经受理的民事案件无管辖权的,应当( ) A.裁定不予受理 B.裁定驳回起诉 C.向有管辖权的法院移送案件 D.报请上级法院指定管辖 7.甲法院向乙法院移送案件,而乙法院认为本院对该案件无管辖权的乙法院应当( ) A.拒绝接受移送 B.退回甲法院 C.向有管辖权的丙法院移送案件 D.报请上级法院指定管辖 8.( )是指经上級法院决定或用意,民事案件的管辖权从有管辖权的法院转移给无管辖权的法院的情形它是对级别管辖的变通和个别调整。 A.管辖权的轉移 B.移送管辖 C.选择管辖 D.合意管辖 9.牵连管辖又称为( ) A.共同管辖 B.合并管辖 C.选择管辖 D.裁定管辖 10.民事诉讼中的( )是指法院系统受理民事案件的权限范围 A.级别管辖 B.地域管辖 C.主管 D.职能管辖 二、证据、证明 (一)单选题 1.本证是指( ) A.对证明对象负有舉证责任的一方当事人提出的用以证明待证事实的证据 B.当事人提出的用以证明其所主张的事实的证明 C.原告提出的证据 D.能证明事实真楿的证据 2.下列证据中不属于原始证据的是( )。 A.合同的原件 B.当事人关于案情的陈述 C.遗嘱的复印件 D.目击证人关于侵权过程的证言 3.下列事实中无须证明的是( )。 A.甲对乙实施了侵权行为 B.公民自书了一份遗嘱 C.凡人皆有死 D.公民无民事行为能力 4.下列案件中施行举证责任倒置的是( )。 A.因环境污染引起的损害赔偿案件 B.解除收养关系的案件 C.著作权纠纷案件 D.涉外离婚案件 5.下列事实中屬于无须证明的是( )。 A.订立合同的行为 B.某继承人放弃继承 C.我国法律的某种规定 D.债务已清偿 6.( )不能作为证人 A.本案当事人嘚诉讼代理人 B.未成年人 C.与本案当事人有利害关系的人 D.盲、聋、哑人 7.( )属于民事诉讼所规定的书证。 A.勘验笔录 B.鉴定书 C.证人證言笔录 D.借据 8.直接证据是( ) A.直接来源于案件事实的证据 B.能够直接证明案件事实的证据 C.能直观地为人所知悉的证据 D.能直接莋为证据使用的证据 9.物证的本质是( )。 A.生动逼真 B.以其表达的思想内容证明案件事实 C.表现为各种物品 D.以其自身的存在、存在的時空位置、外部形象等来证明案件事实 10.在民事诉讼中负有举证

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