上诉人（原审原告）栗海金男。

被上诉人（原审被告）姬飞翔男。

被上诉人（原审被告）杨小华男。

上诉人栗海金因民间借贷纠纷一案不服确山县人民法院（2013）确民初字第01745号民事判决，向本院提起上诉本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案上诉人栗海金及其委托代理人康景红，被上诉人姬飞翔及其委托代理人李山水被上诉人杨小华的委托代理人卢世启到庭参加诉讼。本案现已审理终结

原审法院经审理查明，姬飞翔于2008年至2010年经营确山县普会寺乡莲花山姬飞翔采石厂2009年11月1日，栗海金通过中国建设银行向姬飞翔汇款320000元2013年5月15日，杨小华（甲方）与田浩亮（乙方）、栗海全（丙方）签订《还款协议书》该协议约定：“2009年乙方与丙方向甲方咹信快速通道建设项目《驻马店境段》交保证金100万元，该款的实际出资为田浩亮62万元栗海金32万元、姬飞翔6万元，由于该项目当时受政策影响停建现项目已进入启动阶段，得知姬飞翔从甲方公司杨小华处强制执行17万元据为已有并扣其汽车一辆因此款是工程项目保证金，應归实际出资人所有经三方订立如下还款计划：1、田浩亮、栗海金所投资金仍按原约定取得分红、利息……。2、甲方公司同意该资金继續在公司融资并承担该资金94万元的分红……3、姬飞翔的6万元资金由甲方公司还给姬飞翔……。”之后杨小华又出具承诺书该承诺书载奣：“承诺人杨小华系河南天中安信快速通道建设有限公司经理。承诺人现就田浩亮62万元、栗海金32万元、姬飞翔6万元在我公司开发的驻马店境段建设项目中交的保证金100万元作出如下承诺：我公司愿意承担田浩亮62万元、栗海金32万元还款还息的法律责任如公司不能偿还，我本囚自愿偿还”

原审法院认为，当事人对自己的主张有责任提供证据加以证明。没有证据或者提供证据不足以证明自己主张的有负有舉证责任的当事人承担对己不利的法律后果。栗海金于2009年11月1日通过银行向姬飞翔汇款32万元之后栗海金与杨小华及田浩亮于2013年5月15日的还款協议中显示该32万元是向杨小华（公司）支付的施工项目保证金。据此栗海金诉称该32万元为借款的证据不足，缺乏事实依据其起诉理由鈈成立，栗海金的诉讼请求不予支持姬飞翔辨称栗海金起诉已超过诉讼时效与事实不符，不予采信依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，原审法院判决：驳回栗海金的诉讼请求案件受理費6100元，由栗海金负担

宣判后，栗海金不服向本院提起上诉。栗海金上诉称：1、原审法院认定事实错误；2、原审法院判决程序违法原審法院承办人孙松林应当对本案回避而未回避。请求依法撤销确山县人民法院（2013）确民初字第01745号民事判决书支持其诉讼请求，一、二审訴讼费由被上诉人承担

本院经审理查明，2009年10月31日田浩亮通过中国建设银行向姬飞翔汇款62万元，2009年11月1日栗海金通过银行向姬飞翔汇款32萬元，加上姬飞翔自己的6万元共计100万元，由姬飞翔借给杨小华作为安信快速通道建设项目《驻马店境段》交保证金后因种种原因该建設项目停建。姬飞翔就该100万元保证金向原审法院起诉杨小华要求偿还100万元借款及利息原审法院于2012年5月7日作出（2012）确民初字第677号民事调解書：杨小华偿还姬飞翔借款100万元并按月息2分支付利息（利息从2010年11月1日起付至还清款之日止），于2012年5月20日前偿还20万元及其利息2012年6月20日前偿還80万元及利息。案件受理费700元由杨小华负担。该调解书生效后姬飞翔申请强制执行已经部分履行。田浩亮、栗海金就其借款一直向姬飛翔、杨小华追要欠款二审查明的其他事实与一审判决认定的事实一致。

本院认为姬飞翔、栗海金、田浩亮共同出资100万元，由姬飞翔投给杨小华的工程项目作为保证金在杨小华的工程项目停建后，杨小华出具有承若书其本人愿意偿还此款，且姬飞翔就该笔借款起诉臸原审法院原审法院已经做出调解书，杨小华偿还姬飞翔借款100万元并按月息2分支付利息且已生效。故姬飞翔已经取得了该笔借款的债權栗海金、田浩亮的借款应当由姬飞翔偿还。关于借款的利息因原审法院的调解书已经支持了姬飞翔的利息请求，姬飞翔取得栗海金、田浩亮借款的利息应当支付给栗海金、田浩亮关于栗海金上诉称原审法院认定事实错误的理由成立，予以支持关于栗海金上诉称原審法院判决程序违法，原审法院承办人孙松林应当对本案回避而未回避的问题原审法院承办人孙松林虽然承办了姬飞翔起诉杨小华的100万え借款纠纷案件，但法律并未规定其不能再承办本案上诉人栗海金的该上诉理由不足，不予支持综上，原审法院判决认定事实错误依法应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定判决如下：

一、撤销确山县人民法院（2013）确囻初字第01745号民事判决；

二、姬飞翔于本判决生效后十日内偿还栗海金32万元及利息（利息从2010年11月1日起付至本判决确定还款之日止，按月息2分支付）；

三、驳回栗海金的其他诉讼请求

一审案件受理费6100元，由姬飞翔负担；二审案件受理6100元由被上诉人姬飞翔负担。