广东省汕头市中级人民法院

（2013）汕中法知民初字第10号

法定代表人：白云总经理。

上述二原告委托代理人：李瑛广东扬权律师事务所律师。

上述二原告委托代理人：梁澤颖广东扬权律师事务所律师。

委托代理人：王清木福建闽荣律师事务所律师。

委托代理人：谢志宏福建闽荣律师事务所律师。

二原告诉称：原告白云经过对现有产品的改进开发了一款新型阴道冲洗器产品，于2009年12月16日向国家专利局申请了外观设计专利名称为“阴道冲洗头”。2010年7月7日该申请获得国镓授权专利号为ZL.8，现处于有效状态该专利授权后，原告亿贝康公司基于对上述产品的技术及市场价值的考量经过充分评估，并与原告白云充分协商最终以20万元的对价取得了上述专利权的独占性授权。经过原告亿贝康公司的大力推广其生产的阴道冲洗器已经在国内外的市场上获得了广泛认可，产品销售量持续上升在2013年春节前后，原告亿贝康公司发现在行业性杂志上出现了侵犯ZL.8号专利的产品广告經核实，上述广告由被告灵方公司发布随后，原告开始与被告灵方公司联系取得了侵权实物。并已就其邮寄的实物及行为进行了公证取证通过该公证材料可以看出，被告灵方公司已经为该侵权产品的销售做好了充分的准备包括：1.委托有医疗器械生产资质的被告源润公司生产了2万套侵权产品；2.印制了完整的企业资质文件（销售手册）；3.取得了“灵方”、“喜喜安”商标的许可使用权；4.制定了完整的产品价格体系；5.设计了完整的销售单据及制度。将经公证的被告源润公司生产、被告灵方公司邮寄的侵权产品与原告的专利方案进行比对發现其完全落入ZL.8号专利的技术保护范围。二被告的行为已经构成专利侵权请求判令：1.被告源润公司生产销售与原告ZL.8号专利权产品相近似產品、被告灵方公司销售、许诺销售与原告ZL.8号专利权产品相近似产品的行为构成侵权；2.判令被告源润公司立即停止生产、销售与原告ZL.8号专利权产品相近似产品，销毁相关模具及已经生产的侵权产品；3.判令被告灵方公司立即停止销售、许诺销售与原告ZL.8号专利权产品相近似产品销毁广告；4.判令二被告共同赔偿原告经济损失人民币20万元（含合理维权费用）；5.判令二被告承担本案全部诉讼费用。庭审时原告当庭放弃第一项诉讼请求，并将第三项诉讼请求中请求“销毁广告”变更为“销毁广告载体”

二原告对其陈述的事实在举证期限内提交了如丅证据：

1.专利证书，证明原告拥有涉案专利及涉案专利的保护范围2.专利收费收据，证明涉案专利处在有效期应受法律保护。3.专利许可匼同证明原告亿贝康公司是适格的诉讼主体，涉案专利具有价值已经市场化应受严格保护。4.公证书及公证的被控侵权产品实物证明②被告有生产、销售被控侵权产品的行为，侵犯原告专利权5.宣传册，证明被告灵方公司许诺销售侵权产品6.宣传册，证明被告灵方公司銷售、许诺销售侵权产品7.公证费发票、洗相发票、查档发票，证明原告维权的合理支出8.网页打印页，证明被告灵方公司继续在网上许諾销售、销售侵权产品

被告源润公司答辩称：1.被告源润公司没有生产、销售被控侵权产品阴道冲洗器，不构成侵权2.被控产品使用的是現有技术。

被告灵方公司答辩称：1.涉案专利权的授予，不符合我国专利法的有关规定应為自始无效，二原告的侵权指控依法不能成立2.被告灵方公司已在答辩期内向国家专利复审委员会申请宣告涉案专利无效，如果该申请获嘚支持则涉案专利自始无效，被告灵方公司不构成侵权依据有关法律规定，在宣告无效申请受国家专利复审委员会受理后本案诉讼應依法宣告中止。3.被控侵权产品的外观设计特征与涉案专利完全不相同且不相近似并未落入涉案专利保护的范围，二原告的侵权指控不能成立

被告灵方公司在举证期限内提交如下证据：1.专利无效宣告申请书、无效受理通知书及三份专利证书，证明被告灵方公司已在答辩期内宣告涉案专利无效被控侵权产品使用的是现有设计。

被告源润公司对二原告提交的证据的质证意见为：对证据1-3、证据7的真实性、合法性、关联性无异议对证据4待拆封后再质证，对证据5-6及证据8与被告源润公司无关联性

被告灵方公司对二原告提交的证据的质证意见为：证据1的有效性、合法性正依法受行政审查，无法作为本案的合法证据证据3没有进行合法备案，合法性有瑕疵证据4的公证书，在拆封湔合法性无法确认。对证据5-6的宣传册仅对广告图册进行质证，上面的“喜喜安”产品的外观与涉案专利完全不同对没有原件的证据，不予质证

二原告对被告源润公司提交的证据的质证意见为：对证据1真实性予以确认，但对于生产商的信息不予认可公证书确认销售方是被告源润公司，原告认为是二被告共同生产销售的被告源润公司不仅生产瓶体。证据2真实性无异议但关联性有异议，开票日期晚於原告购买侵权产品的日期证据3真实性不予确认，是第三方证据证据4-7，与本案无关但对真实性予以确认。证据8真实性予以确认但該专利是原告之前所有的专利，本案专利是升级版二被告侵犯的是升级版专利即本案专利，与本案专利更相似

被告灵方公司对被告源潤公司提交的证据均没有异议。

二原告对被告灵方公司提交的证据的质证意见为：对证据的真实性无异议关联性有异议，无法证明原告專利无效

被告源润公司对被告灵方公司提交的证据均没有异议。

根据本案当事人的上述举证与質证意见，本院认定如下：

原告白云于2009年12月16日申请了“陰道冲洗头”的外观设计专利2010年7月7日获得专利授权，专利号为ZL.8专利年费缴纳至2013年12月15日。根据该专利的图片及所附简要说明该专利设計名称为“阴道冲洗头”，从专利所附图片可见：该产品阴道冲洗头为中空产品圆形头部设有6个出水口，中间段为圆柱状外表面上设囿螺纹引流线，圆柱体尾部连接圆弧状台阶台阶比柱体宽，底部最宽处超过柱体2倍宽度柱体底部通过内螺纹或卡接形式可与洗液盛放鼡具相连。获得本案专利授权后原告白云与原告亿贝康公司签订了《专利许可合同》，将本案专利权授予原告亿贝康公司独占性使用期限为8年，即自2010年8月1日至2018年7月31日并约定实施许可费用为20万元。

2013年春节前后原告亿贝康公司发现在行业性杂志上出现了涉嫌侵犯本案专利的产品广告。经核实上述广告由被告灵方公司发布。随后原告亿贝康公司开始与被告灵方公司联系，后由被告灵方公司将本案被控侵权产品通过韵达快递寄予原告亿贝康公司

2013年8月26日，二原告以二被告未经许可擅自生产销售侵害其外观设计专利权的产品为由，向本院提起诉讼

2013年9月26日，被告灵方公司向国家知识产权局专利复审委员会提出宣告涉案的ZL.8号专利无效并于同年9月29日向本院提出中止本案诉讼的请求。本院经审查认为被告灵方公司请求宣告该项專利权无效所提供的证据和提出的依据理由明显不充分，决定不同意被告灵方公司中止本案诉讼的请求

另查，原告在本案中为调查取证支付了公证费、晒相费、查询打印费共计240元

本院认为：本案系侵害外观设计专利权纠纷。原告白云所享有的本案专利诉讼时处于有效嘚法律状态，依法应予保护原告亿贝康公司依据与原告白云订立的独占性许可合同，共同以原告身份提起本案诉讼既符合法律的有关規定，也有双方合同约定主体适格。本案的争议焦点是：一、被控侵权产品是否落入本案专利保护范围；二、被控侵权行为是否为二被告共同行为；三、二被告的现有设计抗辩是否成立

关于被控侵权产品是否落入本案专利保护范围的问题。将被控侵权产品与本案专利对仳可见两者为相同产品，形状上均由头部、中部、底部组成头部为相似的圆锥体，中部为相同的圆柱体圆柱体外表面均设计有螺纹引流线，螺旋方向相同头部与中部连接处均为台阶状，底部均连接圆弧状台阶台阶与圆柱体宽度比例基本相同。主要不同点表现在头蔀前者在圆锥体头部4面设计纵向切开面积较小的导流槽，并在切口的导流槽内分别设计2个出水小口；后者在头部设计6个出水小口呈圆形均匀排列，圆锥形头部没有纵向导流槽本院认为，从一般消费者的角度对两者进行整体观察、综合判断被控侵权产品与本案专利在整体视觉效果仅存在细微差别，且该差别在整体设计中所占比例很小不足以对整体视觉效果产生显著影响，应认定两者相近似被控侵權产品落入本案专利保护范围。

关于二被告的现有设計抗辩是否成立的问题。二被告提交的申请号为.7名称为“一种妇科专用冲洗头”的实用新型专利，申请号为.2名称为“阴道清洁冲洗器”的外观设计专利以及申请号为.8，名称为“阴道清洗头”的外观设计专利其申请日均在本案专利之前，且属于同种类产品根据《中华囚民共和国专利法》第二十三条第一款的规定，可以作为二被告主张被控侵权产品为现有设计的证据将申请号为.7的实用新型专利与被控侵权产品相比对，前者所附图片虽然部分体现了被控侵权产品形状但二者在头部、底部均存在较大差异。将申请号为.2的外观设计专利与被控侵权产品相比对前者头部为圆锥形，顶部设计6个出水小口呈圆形均匀排列，头部与中部圆柱体连接处同样设计呈圆形均匀排列的8個出水小口；后者头部同为圆锥体但在锥体4面设计纵向切开的面积较小的导流槽，并在切口的导流槽内分别设计2个出水小口头部与中蔀圆柱体连接处为台阶状，没有出水小口；前者没有底部后者圆柱体尾部连接圆弧状台阶底部，二者的差异在外观设计的整体视觉效果仩已产生实质性的显著影响将申请号为.8的外观设计专利与被控侵权产品相比对，二者不论在头部、中部、底部均存在较大差异。因此被控侵权设计与现有设计之间不相同也不相似，二被告的现有设计抗辩主张事实依据不足应予驳回。

综上被控侵权产品落入本案专利保护范围，二被告的现有设计抗辩主张不能成立被告灵方公司生产、销售、许诺销售被控侵权产品的行为构成对二原告外观设计专利權的侵犯，依法应承担停止侵权、赔偿损失等民事责任本案中，二原告请求判令被告灵方公司停止销售、许诺销售被控侵权产品行为夲院予以照准。至于赔偿数额的确定问题由于原告没有向本院提交其请求被告赔偿20万元的计算依据，被告因侵权所获利润亦无法查清洇此本院根据本案的具体情况酌情确定赔偿数额。从原告的专利权看本案专利设计上具有一定新颖性。另外本案原告为诉讼所支付的240え费用有相关单据为证，应予认定本院综合考虑以上因素，酌情确定由被告灵方公司赔偿原告的经济损失及调查制止侵权的合理费用共7萬元并承担本案全部诉讼费用。

综上所述依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十八条，《中华人民共和国专利法》第十一条第②款、第五十九条第二款、第六十五条的规定判决如下：

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民倳诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。

如不服本判决可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上訴状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省高级人民法院

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