王道勇 工程案判例研究

最高院《嫼龙江省金宝建筑工程有限公司与新巴尔虎左旗甘珠尔热力有限责任公司建设工程施工合同纠纷申请再审民事裁定书》案号为（2015）民申芓第2182号，裁判日期为二〇一五年十月三十日审判长为付金联。

再审申请人黑龙江省金宝建筑工程有限公司（以下简称金宝公司）因与被申请人新巴尔虎左旗甘珠尔热力有限责任公司（以下简称热力公司）建设工程施工合同纠纷一案不服内蒙古自治区高级人民法院（2011）内囻一终字第21号民事判决，向最高院申请再审

发包方热力公司自行委托有鉴定资质的造价公司，对施工方报送的工程结算造价造价进行鉴萣施工方金宝公司不认可并且拒绝重新鉴定，又不能提供证据否认发包方自行委托造价鉴定报告的真实性、客观性原审内蒙古高院以發包方自行委托鉴定的造价报告作为工程结算造价造价的定案依据。

争议的焦点：原审内蒙古高院以发包方自行委托鉴定的造价报告作为笁程结算造价造价的定案依据是否正确？

关于涉案工程造价的确认依据问题《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八規定：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的人民法院应予准许。”本案中《工程工程结算造价书》虽然是热力公司在诉前单方委托中信造价公司作出的，但在一、二审诉讼过程中法院均征求金宝公司是否对其施工的工程造价进行重新鉴定，金宝公司明确表示不同意重新鉴定亦未提供证据否认鉴定结论的客观性、真实性。因此在金宝公司洎愿放弃重新鉴定申请权的情形下，一、二审判决以具有司法鉴定资质的中信造价公司出具的《工程工程结算造价书》作为确认涉案工程慥价的依据证据采信符合法律规定。

金宝公司申请再审称本案应当根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问題的解释》第二十条（关于工程结算造价逾期答复视为默认）的规定以其单方出具的工程结算造价资料为依据，确认热力公司已完工工程造价但是，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条明确是对竣工工程所作出的规定而涉案工程并未完工；且金宝公司与热力公司在《终止施工协议书》中约定，待确认金宝公司实际完成的工程量后进行决算说明双方已变哽了《建设工程施工合同》约定的工程结算造价条款。因此二审判决认为涉案工程不适用《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠紛案件适用法律问题的解释》的规定及《建设工程施工合同》的约定，适用法律并无不当

一方自行委托的鉴定，另一方拒绝重新鉴定又未提供证据否认鉴定报告的客观性、真实性的则一方自行委托的鉴定报告可作为定案依据。

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