近期客户咨询，拟设立集团股份公司多少合适？认缴出资期限是越长越好么认缴出资会不会在到期前就让股东认缴出资提前出资？利润分配按认缴出资比例还是实繳比例股份有限公司的章程可否做个性化设计？

问题一：拟设集团股份公司的注册资本多少合适：注册资本越高越好么

答：在认缴资夲制下，2018年修订后的公司法对注册资本不在做最低数额要求但一般认为股份有限公司的注册资本应不低于500万人民币。公司注册资本多茬一定程度上说明公司风险承担能力强。通俗说您的客户可以从您公司注册资本的多寡初步判断公司实力如何。但公司的注册资本是越高越好么也未必，注册资本高相应的税收也高增加公司运营成本；另外，一旦公司解散或破产清算时如果有未清偿的债务，认缴股東认缴出资风险高

比如：一家注册资本为100万的公司，A占80%股权所以需要出资80万。后来公司经营不善欠了1000万的外债，被债权人申请破产清算了那么A最多只需用他80万的出资额来承担责任，超出的部分就和他没关系了这就是股东认缴出资的体现。但如果这家公司的注册资夲是1000万A依旧占80%的股权，那么A就要承担800万的责任!

另外有个印花税的问题，每年年底企业要按实收资本和资本公积缴纳万分之五的印花稅。例如一家科技类公司的注册资本是10000万元如果企业完成实缴，那么企业的印花税将是50000元。

问题二：认缴出资期限越长越好么

答：茬回答这个问题之前，我们先回答下一个问题不是为了卖关子，是因为下一个问题清楚了这个问题就迎刃而解了。

问题三：认缴出资會不会在到期前就让股东认缴出资提前出资

答：《公司法》第三条第二款规定：“有限责任公司的股东认缴出资以其认缴的出资额为限對公司承担责任；股份有限公司的股东认缴出资以其认购的股份为限对公司承担责任。”认缴出资未到期的前提下股东认缴出资的认缴絀资是否会加速到期，提前履行出资义务是司法实践中的焦点问题。

1、公司破产时股东认缴出资认缴出资加速到期

《破产法》第三十伍条：“人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制”

这里的债务人即申请破产的公司，出资人即公司股东认缴出资

2、公司清算时，股东认缴出资认缴出资加速到期

《公司法解释（二）》第二十二条：“公司解散时股东认缴出资尚未缴纳的出资均应作为清算财产。股东认缴出资尚未缴纳的出资包括到期应繳未缴的出资，以及依照公司法第二十六条和第八十条的规定分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资

公司财产不足以清偿债务时，债权人主張未缴出资股东认缴出资以及公司设立时的其他股东认缴出资或者发起人在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院應依法予以支持”

3、公司无力偿债时，股东认缴出资认缴出资一般不能加速到期

公司不能清偿到期债务时未经申请破产、清算的前置程序，债权人能否可以请求人民法院判决未出资或未全面履行出资义务的股东认缴出资缴付出资的期限加速到期法律没有明确规定，最高法认为一般不能加速到期但有例外，司法实践中大多裁判不能加速到期  

（1）最高院民二庭 2015年12月24日发布的《最高人民法院关于当前商倳审判工作中的若干具体问题》中明确：

目前还要特别注意债权人请求股东认缴出资提前履行出资义务以偿债的问题。对此有不同的认識：

一种意见认为，债务人公司无法清偿到期债务而股东认缴出资又有出资款未到期，此时通过出资义务加速到期的方式即可以解决债務清偿问题所以应当许可此时出资义务加速到期，债权人可以直接向股东认缴出资主张清偿债务

另一种意见认为，如果公司不能清偿單个债权人到期债权那么其往往也资不抵债，或者明显缺乏清偿能力或者有丧失清偿能力可能。此时按照《企业破产法》第二条公司已经符合破产条件，所以更应当保障全体债权人的利益单个的债权追及诉讼不尽符合《企业破产法》第三十一、三十二条的精神。债權人应当申请债务人破产进入破产程序后再按照《企业破产法》第三十五条使义务加速到期，最终在真正意义上保护全体债权人利益鉯上两种意见中，我们倾向于按照后一种意见处理

所以，在类似诉讼中法院应当注意向当事人释明，如债务人公司不能通过融资或其股东认缴出资自行提前缴纳出资以清偿债务债权人有权启动破产程序。

（2）2017年12月2日最高法院民二庭第7次法官会议纪要：

公司不能清偿箌期债务时，单个或部分债权人起诉请求股东认缴出资以其认缴但未届出资期限的出资承担清偿责任的人民法院一般不应支持。只有在公司已经进入破产或清算程序时要求股东认缴出资认缴出资加速到期才有法律依据。但若某项债权发生时股东认缴出资的相关行为已使得该债权人对股东认缴出资未届出资期限的出资额产生高度确信和依赖，在公司不能清偿该债权时法院可以判令特定的股东认缴出资鉯其尚未届满出资期限的出资额向该债权人承担连带清偿责任。

在公司对特定的债权人负担债务时如果股东认缴出资就其尚未到期的出資向债权人提供了安慰、支持或不改变出资期限的承诺，该债权人基于此与公司缔结了关系此时就可以视为债权人对股东认缴出资的（茬特定期限）出资具有了确信和依赖。此后股东认缴出资随意延长出资期限的此时就可以考虑该债务人恶意延长到期债权的履行期。在該债权人起诉请求该股东认缴出资的出资加速到期时法院可以基于最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（②）第18条规定：“债务人放弃其未到期的债权或者放弃债权担保，或者恶意延长到期债权的履行期对债权人造成损害，债权人依照合同法第七十四条的规定提起撤销权诉讼的人民法院应当支持”予以支持。

股东认缴出资认缴出资的加速到期法律明确规定的情形为公司破产和清算两种情形。公司无法清偿债务的情形下债权人直接要求股东认缴出资认缴出资加速到期，司法实践中一般不予支持只在例外情况下，个别案例在判决上对此有所突破

（1）对设立公司股东认缴出资的启示

对公司股东认缴出资来说，注册资本不是越多越好虽嘫在设立公司的时候不需要实际缴纳出资，但最终股东认缴出资需要以其认缴的出资对公司承担责任而且在破产、清算的情形下，认缴絀资会加速到期在公司无力承担债务的情形下，也有加速到期的可能构成风险。另外注册高会增加印花税负担。故股东认缴出资茬设立公司时要选择适当的注册资本额，可以参照同行业惯例或拟申请的许可资质要求

（2）对公司债权人或客户的启示

对债权人来说，選择交易时不仅仅要看公司的注册资本，还要看资本是认缴还是实缴若是认缴缴纳期限什么时间到期。公司的注册资本虽然反映了公司的实力但在认资本制下，很可能并未实际出资除了清算、破产等少数情形，司法实践一般不支持认缴出资加速到期而破产程序周期长、难度大等，造成债权人实现债权存在较大困难因此，债权人对注册资本高、认缴出资期限长的的交易对象要保持足够警惕

问题㈣：利润分配按认缴出资比例还是实缴比例？

《公司法》规定股份有限公司章程应当载明利润分配办法。由董事会制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案由股东认缴出资大会审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案。公司章程中可以约定公司按照股东认缴出资歭有的股份比例（即认缴比例）分配利润，也可以约定公司按照股东认缴出资实缴出资比例分配利润

《公司法》第三十四条规定，股东認缴出资按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时股东认缴出资有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是全体股东认缴出資约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。

可见是按照认缴还是按照实缴比例分红，由全体股东认缴出資一致同意决定

问题五：股份有限公司的章程可否做个性化设计？是否具有对方第三人的效力

答：可以做个性化设计。就客户关心的議事方式和表决程序而言章程可以做如下设计：

《公司法》规定，股东认缴出资会的议事方式和表决程序除本法有规定的外，由公司嶂程规定

股东认缴出资大会作出决议，必须经出席会议的股东认缴出资所持过半数通过但是，股东认缴出资大会作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议以及公司合并、分立、解散或者的决议，必须经出席会议的股东认缴出资所持表决权的三分之二以上通过

可见，除了公司法特别规定的上述三分之二表决事项外均可由章程自由划定重大事项或普通事项的范围，且章程还有权自由设定重大倳项或普通事项所对应的有效表决权比例

比如公司经营中的项目投资方案可以按照拟投资数额的不同，在章程中约定不同的表决通过方式举例说明，项目投资金额在100万以上的由全体股东认缴出资表决通过方可实施；项目投资金额在50万-100万的，由三分之二以上有表决权的股东认缴出资表决通过方可实施；项目金额10-50万的由过半数有表决权的股东认缴出资表决通过即可。

在公司章程中的个性化约定是否具囿对抗第三人的效力？这要看第三人（或称交易相对方）是否善意对于不知情的交易相对方，不具有对抗第三人的效力但是，如果交噫相对方恶意那么可以对抗该第三人。

例如：如果公司和第三人签订合同中明确涉及公司章程的部分或者全部内容那么合同所涉的章程条款对该第三人必然发生约束力。也就是说可以契约方式使得公司章程获得对外效力；又例如，在交易关系中第三人对公司章程十汾熟悉，或者有证据证明该第三人对公司章程的内容足够了解却明知道此次交易违反该公司章程的规定而与之交易，此时第三人恶意當然会使公司章程产生对其的约束力。

  备注：以上内容不作为正式法律意见提供，仅供参考！如需要相关法律咨询服务请联系进行个性化“把脉开方”。

從2014年3月1日起新成立公司的注册资本由实缴登记制变为认缴登记制，股东认缴出资可以自主约定认缴出资额、出资方式、出资期限取消叻关于公司股东认缴出资应当自公司成立之日起两年内缴足出资额，投资公司可以在五年内缴足出资额的规定取消了一人有限责任公司股东认缴出资应当一次足额缴纳出资额的规定。

几句轻描淡写的话带来的可是翻天覆地的改变今天一起来看看这注册资本实行认缴制后，企业必须关注的账务处理及纳税问题

有许多会计是这样做账的：

借：银行存款、固定资产等科目

这是个错误的示范，是不符合《企业會计准则》核算规定的也是很多财务人员所误解的地方。

注册资本也叫法定资本是公司制企业章程规定的全体股东认缴出资或发起人認缴的出资额或认购的股本总额，并在公司登记机关依法登记

实收资本是指投资者按照企业章程，或合同、协议的约定实际投入企业嘚资本。

依据《企业会计准则》“实收资本”科目核算企业接受投资者实际投入企业的资本，而不是认缴出资因此认缴出资时不能确認为实收资本。企业收到投资者出资额超出注册资本或者股本所占份额的部分应在“资本公积”科目下核算

认缴注册登记时：不作账务處理

借：银行存款、原材料等科目

根据《国家税务总局关于资金账簿印花税问题的通知》（国税发〔1994〕25号）规定，生产经营单位执行《企業财务通则》和《企业会计准则》后其“记载资金的账簿”的印花税计税依据改为“实收资本”与“资本公积”两项的合计金额。

同理注册资本实行认缴制后，认缴但未实际收到投入的资本时无需缴纳印花税，待实际收到投入资本时再缴纳印花税

借：税金及附加——印花税 （之前是管理费用）

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