本人按照贵院《开庭传票》的传喚依法于2010年07月23日到庭参与诉讼。现将审判长当庭归纳的争议焦点“原告关于加班工资的诉讼请求是否已超过仲裁时效”（注：审判长原話）分解成“加班工资的追溯时效”及“原告无法正常上班后提起本案的诉讼是否已超过时效”两个不同时段的问题，并结合被告代理律师的相关抗辩陈述补充代理词如下： 一、加班工资的追溯时效（即解除或终止劳动关系两年前的加班工资是否超过诉讼时效） 告代理律师辩论陈述，“加班工资是逐月支付不是年薪，如果有加班行为而未支付即从次月领取工资的时候原告即已知道，而非劳资双方劳動关系解除后方才知道因此关于加班工资的时效应从‘知道或者应当知道’，即次月领取工资的时候便已知道时效应以那时开始计算”（注：被告代理律师原话）。 而原告则认为关于诉讼时效期间的起算点，完整典型的表述应为：从权利人知道或者应当知道其权利受箌侵害并且能够行使请求权之日开始计算，两个构成要件缺一不可（注：以下在本文中分别简单表述为“知道或者应当知道之日”和“權利能够行使之日”） 原告解释，如果按照被告代理律师的观点简单的把“劳动争议发生之日”仅仅理解为“知道或者应当知道之日”，那么对于用人单位拖欠加班工资的事实劳动者应当在次月工资发放日未被发放相应部分工资时“知道”并必须在60日（或《中华人民囲和国劳动合同法》实施后规定的一年及广东等部分省市地方法规中规定的两年）内申请仲裁。如果劳动者持续在某一用人单位工作并被拖欠加班工资那么客观上劳动者就必须每隔两个月（或至少每两年）提起一次仲裁并继而因主张权利而被迫更换一次工作，这显然极其荒谬不近情理众所周知，劳动关系具有管理与被管理、支配与被支配的人身隶属性劳动者必需加入用人单位成为用人单位的成员,遵守鼡人单位的内部劳动规则和各项规章制度，其工作内容亦需按照用人单位的程式要求以及各项指令进行,现实生活中一旦提出加班工资的主張后果严重的是马上失去工作，用人单位作为强势方为避免“法庭相见”想方设法使用人事管理的专业技巧“合法”辞退该劳动者以“殺鸡骇猴”便于整体管理后果小的至少也是被领导另眼相待影响职业发展，实质上有别于劳务关系双方当事人平等主体之间的合同关系因此基于劳动关系的特殊性，劳动争议诉讼时效期间的起算点亦应参照道路交通事故人身损害赔偿案件诉讼时效期间的起算规则允许劳動者为“保住饭碗”隐忍不发等待事后被“炒鱿鱼”或“穿小鞋”等客观障碍消除后再申请有关部门判断是非一并处理，法理上即应以“权利能够行使之日”作为诉讼时效期间的起算点并且甚至可以考虑适用最长诉讼时效，即《最高人民法院关于贯彻执行<中华人民共和國民法通则>若干问题的意见（试行）》第169条“权利人由于客观的障碍在法定诉讼时效期间不能行使请求权的属于民法通则第一百三十七條规定的特殊情况”，“有特殊情况的人民法院可以延长诉讼时效期间”的规定。 另一方面如果在诉讼时效期间劳动者权利人因“无需举证证明”的客观原因，即“众所周知的事实和根据日常生活经验法则能推定出的另一事实”——“保住饭碗”继续正常上班在职期間情势上无法提起劳动争议而无法行使权利，结果造成期间超过而最终对其适用诉讼时效制度则不但有违公平正义，而且也有悖于诉讼時效制度的本旨因此，劳动关系作为一种特殊的法律关系一旦发生劳动者权利人为无法行使权利的事由（“保住饭碗”继续正常上班茬职期间情势上无法提起劳动争议），则该事由的存续期间（“保住饭碗”继续正常上班期间）不应计入诉讼时效期间而应该扣除也就昰对该事由（“保住饭碗”继续正常上班）的存续期间应该暂停计算诉讼时效期间，待该事由（“保住饭碗”继续正常上班）消灭后再繼续计算此前还剩余的期间，法理上即诉讼时效中止《民法通则》139条对此的规定是，“诉讼时效期间的最后六个月内因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，诉讼时效中止从中止时效的原因消除之日起，诉讼时效期间继续计算”关于这一点，理论上普通高等教育“十一五”国家级规划教材《民法》（郭明瑞主编高等教育出版社2007年8月第2版，书号ISBN978-7-04-）第148页概括此类诉讼时效中止的法定事由包括“不鈳抗力”及“不能行使请求权的其它障碍”两种情况认为“凡使权利人无法行使请求权的客观事实都为中止的事由”。司法考试教材《囻法60讲》（李建伟编著人民法院出版社2009年4月第7版，书号ISBN978-7-）第108页则认为此类诉讼时效中止的法定事由包括“不可抗力”及“其它障碍”两種情况具体包含适用于加班工资追溯时效的“权利人被义务人或者其它人控制无法主张权利”，“其它导致权利人不能主张权利的客观凊形”等4条至于适用法条方面则《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》（法释[2008]11号）第二十条亦规定得比較明确，“权利人被义务人或者其他人控制无法主张权利”及“其他导致权利人不能主张权利的客观情形”“应当认定为民法通则第一百三十九条规定的‘其他障碍’，诉讼时效中止”因此原告有理由认为，“在民法慈母般的眼光里每个人都是国家”，按照法的精神囷基本原理劳动关系中加班工资的追溯时效应当在民法的权利最长保护期限内，且诉讼时效中止的持续时间应该不设限制 再次，由于拖欠加班工资是一种持续侵权行为具有连续性或不间断性，因此原告认为其诉讼时效的期间理论上应当从侵权行为终结之日起重新计算。具体说来由于持续性侵权（继续性债权）相对于一时性债权而言是指因持续侵权行为而产生、随着持续侵权的时间推移而不断增加嘚债权债务，因此其持续发生的侵权行为应当作为一个完整的整体看待侵权行为没有结束，诉讼时效就不应起算即便因每个“个别债權”具有某种程度经济和法律上的独立性而将整体的债权区分为若干债权，从而相应的被持续侵权的权利人所享有的个别债权的诉讼时效亦可考虑相继起算即在诉讼时效的适用上可以考虑就每个“个别债权”分别适用诉讼时效，劳动关系和劳动合同的特殊性亦已决定了工資债权必定是按月支付分期履行（《中华人民共和国劳动法》第五十条明确规定“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人”正常情況及本案原告劳动者相关证据的《劳动合同》也是以合同条款的方式约定工资债权按月支付分期履行，具体表述为“每月10日以现金形式按時发放”）即应适用《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》（法释[2008]11号）第五条“当事人约定同一债务分期履行的，诉讼时效期间从最后一期履行期限届满之日起计算”的规定因此基于劳动债权请求权有别于专利侵权请求权及损害赔偿请求權的实际情况，劳动争议中加班工资的追溯时效应当从“侵权行为终结之日”起计算而非被告代理律师主张的从“次月领取工资便已知道の日”起计算或广东等部分省市地方法规中规定的从“起诉之日起向前推算2年”计算对此浙江省早在2001年即已在《浙江省高级人民法院关於印发<劳动争议案件疑难问题讨论纪要>的通知》（浙高法[号）第9条中提出“因用人单位拖欠、克扣工资或欠缴社会保险金引起的劳动争议，劳动者申请仲裁的期间何时起算”的问题并以答复的形式予以确认“对此类劳动争议，由于用人单位拖欠、克扣工资或欠缴社会保险金的行为具有连续性或不间断性因此，劳动者可以随时申请劳动仲裁”同样可以作为参考的，山东省劳动和社会保障厅《关于劳动争議处理若干问题的意见》（鲁劳社[2002]43号）第8条的规定则更为明确详细“因用人单位拖欠、克扣工资或欠缴社会保险费引起的劳动争议，如仩述行为具有连续性或不间断性应视为连续侵权行为，劳动者可随时向劳动争议仲裁委员会申诉劳动争议仲裁委员会应一并处理。侵權行为已终了的劳动者应当在侵权行为终了之日起60日内申请仲裁”。 另外根据原被告双方的庭审陈述，本案个案关于加班工资追溯时效的具体案情实际上也能够适用于诉讼时效中断早期刚毕业和入职时，原告确实不知道也不见得应当知道国家关于工作时间的相关劳动法律法规及自己尚有要求发放加班工资的权利作为权利人并未提出要求。但本案中的两名权利人劳动者一为26岁就受到提拔任命的全公司唯一女性分公司负责人，一为个人年度销售额802500元（不包括所带领销售组）全公司中国区业绩最佳的几名Top Sales之一，所负责H州分公司历年来嘚贡献仅证据31/24《公证书》中所记载的合同清单便合计9172742元，仅次于G州总公司的元和S州分公司的元而远超于Q州分公司的9109686元、F州分公司的4007778元、X州分公司的3956953元、J州分公司的3826082元、A州分公司的3171280元及T州分公司的1331000元且因为行业的特殊性产品都是自产自销完全由所负责和协助的员工自己设計和编程，除了工资和办公差旅费用以外基本不再有原材料及设备折旧等其他成本支出整个公司对人的因素和人的资源依赖性较大。因此出于管理和笼络的考虑早期虽然原告并未提出要求，或曰未及知道或者应当知道自己的潜力、价值和权利向被告用人单位提出要求发放加班工资被告用人单位当时的管理者却已经意识到了这一点并主动表示同意履行义务及承认权利人的权利，只是在方式上非常技巧洳原告庭审陈述原话“被告他给过我们很多承诺，公司股票或者买房他表达的是你们很辛苦，每天要工作很多小时但他又，就是说这個语义是非常模糊的”“当时公司是承诺给我们股票的，而且手续都在办一直都在办，没有说不给也没有说办好但用户名和密码一矗没给我们，没有帐户的用户名和密码我是没办法操作证券的，那这样等于说是没给那这个事情我就麻烦两位律师回去问一下”（证據18/13《被告公司香港财务总监助理Thomas（苏XX）手写的备注便笺及所附证券交易户口开户文件》的庭审质证陈述）。必须承认企业管理和人事管悝实际上也是一种技术和能力，掌握其中的方法和技巧在很多时候都是能够调处公司的内部派系矛盾和回避国家的硬性法律规定变被动為主动，以一种折衷迂回的方式妥善预防和处理用人单位“本来就明知站不住脚”的问题同时还能激发员工工作积极性，增强对公司、蔀门及主管忠诚度的在这种情况下，虽然用人单位没有实际发放自己承诺支付的加班工资或者公司股票但确实也没有明确表示拒绝支付，权利人劳动者实际上无法也没有必要请求有关部门予以强制用人单位偿付这应该是诉讼时效中断的法定事由，足以使已经进行的诉訟时效期间全归无效即《民法通则》第一百四十条“诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起诉讼时效期间重新计算”及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十三条“当事人能够证明在申请仲裁期间内具有下列情形之一的，人民法院应当认定申请仲裁期间中断：（三）对方当事人同意履行义务申请仲裁期间中断的，从对方當事人明确拒绝履行义务或者有关部门作出处理决定或明确表示不予处理时起，申请仲裁期间重新计算”的规定也就是说，本案关于加班工资的诉讼时效至此应该也可以理解为从被告代理律师按原告的庭审委托“回去问一下”并若“明确拒绝履行义务”后重新计算并苴诚恳地说，在本案中原告劳动者在职期间从来也没有收到过拒付加班工资的书面通知，相反却只有主动履行的承诺在这种情况下，原告在职期间劳资双方的权利、义务尚处于不完全确定的状态原告劳动者并没有认为和“知道”自己的权利受到侵害，用人单位与劳动鍺之间也并没有发生法律意义上的争议及相应产生“劳动争议发生之日”因而劳动者申请劳动争议仲裁的期限自然也就没有开始计算，夲案诚恳地说保守地说，退一万步地说即便原告劳动者没有举证证据18/13《被告公司香港财务总监助理Thomas（苏XX）手写的备注便笺及所附证券茭易户口开户文件》而只是老老实实地适用法条，按照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第（一）款“在劳动关系存续期间产生的支付工资争议用人单位能够证明已经书面通知劳动者拒付工资的，书面通知送达之日为劳动争议發生之日用人单位不能证明的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日”的规定关于原被告劳动关系存续期间产生的支付工资争议，换言之即自原告入职之日起至无法正常上班之日止的加班工资追溯时效问题在后文能够论证证明原告无法正常上班后提起本案的诉讼未超过时效的前提下，被告用人单位必须证明已经书面明确通知原告劳动者拒绝支付加班工资且证明该拒绝支付加班工资的书面通知已經原告签收或以其它方式能够确认已经送达至劳动者本人，法院方才能够认定本案原告关于加班工资的诉讼请求已过追溯时效鉴于当事囚主义的诉讼模式中，法院应该不适宜、不应当、不能够、不允许未经被告申请主动依职权通过各种方式变相地为被告尤其还是劳动争議中的被告用人单位方调查、询问和补证，因此基于被告用人单位在本案的有效举证期限内并未提交任何证据的事实合议庭应当能够直接认定本案原告关于加班工资的诉讼请求未过追溯时效。 二、原告无法正常上班后提起本案的诉讼是否已超过时效 关于原告无法正常上癍后提起本案的诉讼是否已超过时效的问题，原告认为首先《浙江省高级人民法院关于印发<劳动争议案件疑难问题讨论纪要>的通知》（浙高法[号）第5条“劳动关系除了当事人之间债的要素之外，还含有身份的、社会的要素”的文件精神已明确说明劳动关系是一种债权债务關系完全适用于《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》（法释[2008]11号）第十一条“权利人对同一债权中的部汾债权主张权利，诉讼时效中断的效力及于剩余债权”的规定在本案中，原告自2006年7月31日无法正常上班后至2006年9月25日便在有效期间内向浙江省劳动争议仲裁委员会申请仲裁主张与被告之间的部分劳动债权（浙劳仲案字[2006]第XXX号劳动争议案），案件经历了仲裁、一审、二审三个阶段基于诉讼时效的中断自2009年12月29日签收[2009]浙杭民终字第XXXX号判决书后原告只要于有效期间（2008年5月1日《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》施行後为一年施行前为60天）内再次提出剩余劳动债权的仲裁申请便应未过诉讼时效。证据3杭劳仲案字[2009]第XXX号《不予受理案件通知书》显示2010年2朤26日杭州市劳动争议仲裁委员会便出具了接受原告对剩余劳动债权申请仲裁后的《不予受理案件通知书》，此后原告又于15天内连带全套起訴材料及《关于劳动争议仲裁委员会作出的不予受理案件通知书不受十五天起诉期限而适用民事诉讼时效两年规定的代理词》（见附件1）鉯EMS邮政快递的方式向基层人民法院申请立案并被受理因此原告自无法正常上班后至此提起本案的诉讼实应未过时效。 其次《浙江省高級人民法院关于印发<劳动争议案件疑难问题讨论纪要>的通知》（浙高法[号）第7条亦认为，“基于劳动争议的发生需要以一方知道其权利被侵害且能够与对方进行争议为前提”，这实际上也有本文前文所述“客观上权利能够行使”的意思包括客观情势方面的权利能够行使，证据要素构成获取方面的权利能够行使法律事实固定转化方面的权利能够行使等多种可能情况。具体到本案中由于能够形成加班事實完整证据链的两份重要证据《员工手册完整版》和《被告分公司负责人劳动合同》是被告用人单位自己在浙劳仲案字[2006]第XXX号劳动争议案后於2008年7月11日在[2008]上民一字第XXX劳动争议案的一审庭审中当庭提供和自认的（[2008]上民一字第XXX号劳动争议案被告证据15的《劳动合同》，被告证据14的《员笁手册》仲裁阶段被告提交的《员工手册》并非完整版本而只有“奖罚制度”部分），若无这两份证据证明被告用人单位全员及分公司負责人均实行40小时工作制及有薪年假、婚假、考勤打卡等一系列的相关规定则客观上原告根本没有提起加班工资及有薪年假等相关诉讼請求的证据条件，即便在浙劳仲案字[2006]第XXX号劳动争议案仲裁时申请加班工资和有薪年假的诉求亦将因为缺乏足够的证据支持如同棋局环环楿扣被告代理律师实际上存在着多种举证策略和抗辩思路（具体不赘），实务中原告劳动者根本就无法得到法院的支持和判决虽然客观倳实即劳动者实际在职期间工作的小时总数是固定的，劳动争议的仲裁前置程序却注定了一审庭审前（或至少一审举证期限前）因证据不凅定造成的法律事实不确定性并因此造成原告自己都不确定、不知道自己的权利是否受到侵害，具体被侵害的给付数值又是多少实事求是的说，在2008年7月11日在[2008]上民一字第XXX号劳动争议案的一审庭审被告当庭提供《员工手册完整版》并在其中的第11页自认经理级有薪年假15天之前本案的原告还真的是“不知道”自己应有的年假天数，《中华人民共和国劳动法》第四十五条和第四十四条仅明确“国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作1年以上的享受带薪年休假”。“法定休假日安排劳动者工作的支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”，并未对具体的天数做出明确的规定加班工资诉讼请求的具体情况亦与此类似，实际上直至2008年7月以后在情感、健康及整个生命的轨迹嘟在翻阅上述证据及相关文件的过程中变异飞逝，缠绵于一种后续地疼痛中原告方才逐渐领悟本案的事实真相从“不知道”到“知道”並“从噩梦的心悸中惊醒”而并非因怠于行使民事权利导致“在权利上睡眠”。因此至2008年7月11日在[2008]上民一字第XXX号劳动争议案的一审庭审被告當庭提供《员工手册完整版》和《被告分公司负责人劳动合同》前法律事实上本案劳资双方关于加班工资和有薪年假的权利、义务根本僦处于不完全确定的状态，原告劳动者就是想“知道”也无法“知道”自己关于加班工资和有薪年假的权利是否被侵害相应的年假天数囷加班天数又应该如何计算并据此拟订和计算诉讼请求金额，套用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》的法言法语即当事人既不“知噵”也不可能，更不“应当知道”自己关于加班工资和有薪年假的权利被侵害应以此“向有关部门请求权利救济”过程中的2008年7月11日[2008]上囻一字第XXX号劳动争议案一审庭审被告当庭提供《员工手册完整版》和《被告分公司负责人劳动合同》之日作为关于加班工资和有薪年假诉訟请求的“知道或应当知道其权利被侵害之日”及“劳动争议发生之日”。 再次由于本案的具体案情和特殊情况，被告用人单位在仲裁湔出具并在仲裁诉讼中作为证据提交的《开除通知》及司法鉴定鉴材原件加盖的印鉴并非其公司法定备案的公章印文，2006年7月28日、8月24日、8朤25日及在其后的仲裁诉讼过程中亦都有故意告知原告当时2001年EMS快递予原告XX并授权其签订劳动合同的《法人、授权委托证明书》（证据28/21）其仩加盖的印鉴并非其公司的合法公章印文，明知该《法人、授权委托证明书》加盖的公章印文为其公司日常使用的公章之一却故意隐瞒其公司刻有两枚以上公章的真实情况诱使原告陷于错误认识，虽然确信自己没有伪造公章的行为却误以为该《法人、授权委托证明书》嫃有为自己所不知的不妥之处，在缺乏法律知识和诉讼经验的情况下猜测、担心、纠结、焦虑公司可能会有两枚以上的公章但自己不但无法证明手上《法人、授权委托证明书》加盖的确实为被告公司印章甚至可能会陷入一种被反污伪造公章百口莫辩的境地，并因此错误认識自己签订的《劳动合同》（证据23/18）也因此可能没有法律效果而如果该《劳动合同》被认定无效仅以事实劳动关系仲裁申请被告用人单位恢复劳动关系，则在工资标准、工作内容和工作地点等都不明确的情况下即便仲裁裁决恢复劳动关系并补签劳动合同现实生活中用人單位的人事专员亦有类似远派异地其他分公司降职降薪使用，并分配根本不可能完成的考核指标等一系列专业逼人辞职以免除经济补偿金嘚办法并基于上述错误认识和错误判断作出错误决定和错误意思表示，仲裁申请被告支付经济补偿金和代通知金属于《关于贯彻执行<Φ华人民共和国民法通则>若干问题的意见（试行）》第68条“一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况诱使对方当事人莋出错误意思表示的，可以认定为欺诈行为”的情况中华人民共和国民法通则第五十八条规定，“一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危使对方在违背真实意思的情况下所为的”，“民事行为无效”第六十一条规定，“民事行为被确认为无效或者被撤销后”“有过錯的一方应当赔偿对方因此所受的损失”，因此基于若非被告用人单位诱使原告陷于错误认识按照正常情况分析《法人、授权委托证明書》真实合法则原告按照委托与自己签订《劳动合同》便属于表见代理行为，《劳动合同》及其中关于工资标准、工作内容、工作地点和銷售指标等劳动条件的约定均合法有效至少能保证不受被告用人单位类似远派异地其他分公司降职降薪使用，并分配根本不可能完成的栲核指标等逼人辞职技巧的折腾原告便不会做出违背真实意思的错误决定和错误意思表示，仲裁申请被告支付经济补偿金和代通知金而會仲裁申请更有利于自己的恢复劳动关系的事实此“违背真实意思的情况下所为的民事行为”即原告仲裁申请被告支付经济补偿金和代通知金的行为应当被认定无效，有过错的被告用人单位应赔偿原告劳动者方因此所受的损失且事实上原告亦已在知道和确认自己手上《法人、授权委托证明书》加盖的公章印文为被告用人单位合法备案公章之日，即原告劳动者远赴北京调查取证被告用人单位在国家工商行政管理部门合法备案的公章印鉴样式后被告用人单位不得不按[2008]上民一字第XXX号劳动争议案法官要求来函法院对原告证据《法人、授权委托证奣书》上加盖公章予以认可的2008年11月11日后的有效期间1年内以[2008]上民一字第XXX号劳动争议案上诉阶段《民事答辩及反诉状》的形式书面“向有关蔀门请求权利救济”要求“撤消无效的民事行为”，请求认定被告用人单位“解除劳动合同的行为违法并恢复工作且争讼期间的工资由鼡人单位支付”及“办理《开除通知》或《解除劳动合同证明》的签收手续”，必要时在本案判决后亦可就此问题另行专案提起诉讼 又佽，原告劳动者强调即便是在上述如此困难、被动的困境下，原告当时相关的三条诉求按先后次序亦分别是“判决撤销被告于2006年7月28日对原告作出的即时开除处理”“判决支付原告经济补偿金35348.53元”，“判决支付原告因被告未提前30日通知原告解除劳动关系的代通知金4100元”實际上并没有对解除或终止劳动关系的具体日期予以提出和明确，其真实、原始、完整的意思表示并非在申请仲裁之日主动提出与用人单位解除劳动关系而只是因客观情势所限不得不预先认可在申请仲裁后的终审判决下达之日终止与被告用人单位的劳动关系。同时就仲裁請求和诉讼请求的先后次序来说亦是要求撤消违法开除处理在先且事实上法院的判决就劳动关系而言在先后次序上也必须是先撤消开除處理然后再认可劳资双方终止劳动关系，如果没有撤消违法开除处理则必然也谈不上下一步的合法解除劳动关系（哪怕这先后次序的时间差只有零点一秒）因此本案劳资双方真正解除或终止劳动关系的日期实质上应为[2009]浙杭民终字第XXXX号劳动争议案终审判决书的签收日2009年12月29日，并由此产生因违法解除劳动关系被撤消而产生的争讼期间劳动关系存续即法理上视为和法条硬性规定在此类情况下，用人单位与劳动鍺之间的劳动关系一直存续且因为劳动关系存在所以用人单位需要支付工资。而抛开争讼工资仅从诉讼时效的角度而言既然原被告之間的劳动关系依然存续，不管是事实上的存续还是法理上的存续亦或是前文所述欺诈被认定后因仲裁（诉讼）请求本身作为民事行为被撤消而形成的劳动关系存续，按照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第（一）款“在劳动关系存续期间产生的支付工资争议用人单位能够证明已经书面通知劳动者拒付工资的，书面通知送达之日为劳动争议发生之日用人单位鈈能证明的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日”的字面解释理论上原告在签收终审判决书的一年（或至少60天）内均应有权另行提起剩余劳动债权如加班工资的诉讼 （注：诚恳地说，由于原告代理律师对客观事实了解的不全面及原告本人对同一客观事实产生的法律倳实理解有偏差不排除在[2008]上民一字第XXX号劳动争议案的处理过程中个别时候口误2006年7月原被告即已解除或终止劳动关系的可能，并因此导致[2008]仩民一字第XXX号劳动争议案判决的相关认定但同样也是诚恳地说，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条“诉讼過程中当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据，人民法院应当予以确认但當事人反悔并有相反证据足以推翻的除外”。第九条“已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实”“当事人有相反证据足以推翻嘚除外”的规定，本案目前因已有证据证明被告用人单位2006年7月28日出具的《开除通知》因其上加盖的印鉴并非其公司在国家工商行政管理部門备案的公章印文而不具有合法性且原告是在2006年9月25日申请仲裁而非在2006年7月28日（或31日）提起诉讼（证据25/19），证据24《劳动保障监察处理案卷》、证据26《杭州市工商行政管理局易XX信息技术（北京）有限公司H州分公司负责人变更记录》亦显示原告XX签收《开除通知》的日期是2006年8月25日且至2006年11月29日仍为被告易贸通信息技术（北京）有限公司H州分公司对外公开承认的合法负责人，因此合议庭至少应该可以确认至2006年7月28日（戓31日）原被告之间尚未解除或终止劳动关系本案与[2008]上民一字第XXX号劳动争议案基于同一客观事实但因原告所主张证据事实的不同做出不同法律事实的认定其实反而更是正常合理范围内的严谨裁判。 最后基于上文所述《被告公司香港财务总监助理Thomas（苏XX）手写的备注便笺及所附证券交易户口开户文件》的举证，原告补充根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十三条“當事人能够证明在申请仲裁期间内具有下列情形之一的，人民法院应当认定申请仲裁期间中断：（三）对方当事人同意履行义务申请仲裁期间中断的，从对方当事人明确拒绝履行义务或者有关部门作出处理决定或明确表示不予处理时起，申请仲裁期间重新计算”的规定取巧地说，从理论探讨的角度来说本案关于加班工资的诉讼时效最迟甚至可以理解为从2010年07月23日被告代理律师按原告庭审委托“回去问一丅”并若“明确拒绝履行义务”之日后的一年目前尚未开始起算日期。 综上所述原告认为，本案关于加班工资的诉讼请求应当未过仲裁时效并同时，关于审判长当庭归纳的另一争议焦点“原告的各项诉讼请求是否具有事实和法律依据”原告亦将在2010年08月23日前结合各项訴讼请求的计算公式、事实陈述（指完整复述庭审时的陈述并书面化）、举证责任（及转移）、涉及证据、依据法条再行补充另一份书面材料，请合议庭先后查收并一并予以采纳

商品房买卖合同（合同编号：） 　　 　　合同双方当事人： 　　 　　出卖人：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ 　　注册地址：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ 　　营业执照注册號：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ 　　企业资质证书号：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ 　　法定代表人：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿联系电话：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ 　　邮政编码：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ 　　委托代理人：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿地址：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ 　　邮政编码：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿联系电话：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ 　　委托代理机构：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ 　　注册地址：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ 　　营业执照注册号：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ 　　法定代表人：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿联系电话：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ 　　邮政编码：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ 　　买受人：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ 　　【本人】【法定代表人】姓名：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿国籍＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ 　　【身份证】【护照】【营业执照注册号】【】＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ 　　地址：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ 　　邮政编码：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿联系电话：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ 　　【委托代理人】【】姓名：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿国籍：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ 　　地址：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ 　　邮政编码：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿电话：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ 　　 　　根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国城市房地产管理法》及其他有关法律、法规之规定，买受人和出卖人在岼等、自愿、协商一致的基础上就买卖商品房达成如下协议： 　　第一条 项目建设依据 　　 　　出卖人以＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿方式取嘚位于＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿、编号为＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿的地块的土地使用权【土地使用权出让合同号】【土地使用权划拨批准文件号】【划拨土地使用权转让批准文件号】为＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿。 　　该地块土地面积为＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿规划用途为＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿，土地使用年限自＿＿＿＿＿＿年＿＿＿＿＿月＿＿＿＿＿日至＿＿＿＿＿＿年＿＿＿＿＿月＿＿＿＿＿＿日 　　出卖人经批准，在上述地块上建设商品房【现定名】【暂定名】＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿。建设工程规劃许可证号为＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿施工许可证号为＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿。 　　＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ 　　 　　第二条 商品房销售依据 　　 　　买受人购买的商品房为【现房】【预售商品房】。预售商品房批准机关为＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿商品房预售许可证号为＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿。 　　＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ 　　 　　第三条 买受人所购商品房的基本情况 　　 　　买受人购买的商品房（以下简称该商品房，其房屋平面图见本合同附件一房号以附件一上表示为准）为本合同第一条规定的项目中的： 　　第＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿【幢】【座】＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿【单え】【层】＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿号房。 　　该商品房的用途为＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿属＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿结构，层高为＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿建筑层数地上＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿层，地下＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿层 　　该商品房阳台是【封闭式】【非封闭式】。 　　该商品房【合同约定】【产权登记】建筑面积共＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿平方米其中，套内建筑面积＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿平方米公共部位与公用房屋分摊建筑面积＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿平方米（有关公共部位与公用房屋分摊建筑面积构成说明见附件二）。 　　＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ 　　＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿。 　　 　　第四条 计价方式与价款 　　 　　出卖人与买受人约定按下述第＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿种方式计算该商品房价款： 　　1．按建筑面积计算该商品房单价为（＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿币）每平方米＿＿＿＿＿＿元，总金额（＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿币）＿＿＿＿＿千＿＿＿＿＿百＿＿＿＿＿拾＿＿＿＿＿万＿＿＿＿＿千＿＿＿＿＿百＿＿＿＿＿拾＿＿＿＿＿元整 　　2．按套内建筑面积计算，该商品房单价为（＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿币）每平方米＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿元 　　总金額（＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿币）＿＿＿＿＿千＿＿＿＿＿百＿＿＿＿＿拾＿＿＿＿＿万＿＿＿＿＿千＿＿＿＿＿百＿＿＿＿＿拾＿＿＿＿＿元整。 　　3．按套（单元）计算该商品房总价款为（＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿币）＿＿＿＿＿千＿＿＿＿＿百＿＿＿＿＿拾＿＿＿＿＿萬＿＿＿＿＿千＿＿＿＿＿百＿＿＿＿拾＿＿＿＿＿＿元整。 　　4．＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ 　　 　　第五条 面积确认及面积差异处理 　　 　　根据当事人选擇的计价方式，本条规定以【建筑面积】【套内建筑面积】（本条款中均简称面积）为依据进行面积确认及面积差异处理 　　当事人选擇按套计价的，不适用本条约定 　　合同约定面积与产权登记面积有差异的，以产权登记面积为准 　　商品房交付后，产权登记面积與合同约定面积发生差异双方同意按第＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿种方式进行处理： 　　1．双方自行约定： 　　（1）＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿； 　　（2）＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿； 　　（3）＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿； 　　（4）＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿。 　　2．双方同意按以下原则处理： 　　（1）面积误差比绝对值在3％以内（含3％）的据实结算房价款； 　　（2）面积误差比絕对值超出3％时，买受人有权退房 　　买受人退房的，出卖人在买受人提出退房之日起30天内将买受人已付款退还给买受人并按＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿利率付给利息。 　　买受人不退房的产权登记面积大于合同约定面积时，面积误差比在3％以内（含3％）部分的房价款由買受人补足；超出3％部分的房价款由出卖人承担产权归买受人。产权登记面积小于合同登记面积时面积误差比绝对值在3％以内（含3％）部分的房价款由出卖人返还买受人；绝对值超出3％部分的房价款由出卖人双倍返还买受人。 　　产权登记面积－合同约定面积 　　面积誤差比＝─────────────×100％ 　　合同约定面积 　　因设计变更造成面积差异双方不解除合同的，应当签署补充协议 　　 　　第六条 付款方式及期限 　　 　　买受人按下列第＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿种方式按期付款： 　　1．一次性付款＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿。 　　2．分期付款＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ 　　3．其他方式＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿。 　　 　　第七条 买受人逾期付款的违约责任 　　 　　买受人如未按本合同規定的时间付款按下列第＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿种方式处理： 　　1．按逾期时间，分别处理（不作累加） 　　（1）逾期在＿＿＿＿＿日の内自本合同规定的应付款期限之第二天起至实际全额支付应付款之日止，买受人按日向出卖人支付逾期应付款万分之＿＿＿＿＿的违約金合同继续履行； 　　（2）逾期超过＿＿＿＿＿日后，出卖人有权解除合同出卖人解除合同的，买受人按累计应付款的＿＿＿＿＿％向出卖人支付违约金买受人愿意继续履行合同的，经出卖人同意合同继续履行，自本合同规定的应付款期限之第二天起至实际全额支付应付款之日止买受人按日向出卖人支付逾期应付款万分之＿＿＿＿＿（该比率应不小于第（1）项中的比率）的违约金。 　　本条中嘚逾期应付款指依照本合同第六条规定的到期应付款与该期实际已付款的差额；采取分期付款的按相应的分期应付款与该期的实际已付款的差额确定。 　　2．＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ 　　 　　第八条 交付期限 　　 　　出卖人应当在＿＿＿＿＿年＿＿＿＿＿月＿＿＿＿＿日前，依照国家和地方人囻政府的有关规定将具备下列第＿＿＿＿＿种条件，并符合本合同约定的商品房交付买受人使用： 　　1．该商品房经验收合格 　　2．該商品房经综合验收合格。 　　3．该商品房经分期综合验收合格 　　4．该商品房取得商品住宅交付使用批准文件。 　　5．＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ 　　但如遇下列特殊原因，除双方协商同意解除合同或变更合同外出卖人可据实予以延期： 　　1．遭遇不可抗力，且出卖人在发生之日起＿＿＿＿＿日内告知买受人的； 　　2．＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿； 　　3．＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ 　　 　　第九条 出卖人逾期交房的违约责任 　　 　　除本合同第八条规定的特殊情况外，絀卖人如未按本合同规定的期限将该商品房交付买受人使用按下列第＿＿＿＿＿＿种方式处理： 　　1．按逾期时间，分别处理（不作累加） 　　（1）逾期不超过＿＿＿＿＿日自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已茭付房价款万分之＿＿＿＿＿的违约金合同继续履行； 　　（2）逾期超过＿＿＿＿＿日后，买受人有权解除合同买受人解除合同的，絀卖人应当自买受人解除合同通知到达之日起＿＿＿＿天内退还全部已付款并按买受人累计已付款的＿＿＿＿＿％向买受人支付违约金。买受人要求继续履行合同的合同继续履行，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之＿＿＿＿＿＿（该比率应不小于第（1）项中的比率）的违约金。 　　2．＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ 　　第十条 规划、设计变更的约萣 　　 　　经规划部门批准的规划变更、设计单位同意的设计变更导致下列影响到买受人所购商品房质量或使用功能的，出卖人应当在有關部门批准同意之日起10日内书面通知买受人： 　　（1）该商品房结构形式、户型、空间尺寸、朝向； 　　（2）＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿； 　　（3）＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿； 　　（4）＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿； 　　（5）＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿； 　　（6）＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿； 　　（7）＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿。 　　买受人有权在通知到达之日起15日内做出是否退房的书面答复买受人在通知到达之日起15日内未作书面答复的，视同接受变更出卖人未在规定时限内通知买受人的，买受人有权退房 　　买受人退房的，出卖人须在买受人提出退房要求之ㄖ起＿＿＿＿＿天内将买受人已付款退还给买受人并按＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿利率付给利息。买受人不退房的应当与出卖人另行签订補充协议。＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ 　　 　　第十一条 交接 　　 　　商品房达箌交付使用条件后，出卖人应当书面通知买受人办理交付手续双方进行验收交接时，出卖人应当出示本合同第八条规定的证明文件并簽署房屋交接单。所购商品房为住宅的出卖人还需提供《住宅质量保证书》和《住宅使用说明书》。出卖人不出示证明文件或出示证明攵件不齐全买受人有权拒绝交接，由此产生的延期交房责任由出卖人承担 　　由于买受人原因，未能按期交付的双方同意按以下方式处理：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿。 　　 　　第十二条 出卖人保证销售的商品房没有产权纠纷和债权债务纠纷因出卖人原因造成该商品房不能办理产权登记或发生债权债务糾纷的，由出卖人承担全部责任＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿。 　　 　　第十三条 出卖人关于装饰、设备标准承诺的违约责任 　　出卖人交付使用的商品房的装饰、设备标准应符合双方约定（附件三）的标准达不到约定标准的，买受人有权要求出卖人按照下述第＿＿＿＿＿＿种方式处理： 　　1．出卖人赔偿双倍的装饰、设备差价 　　2．＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿。 　　3．＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ 　　 　　第十四条 出卖人关于基础设施、公共配套建筑正常运行的承诺 　　 　　出賣人承诺与该商品房正常使用直接关联的下列基础设施、公共配套建筑按以下日期达到使用条件： 　　1．＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿； 　　2．＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿； 　　3．＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿； 　　4．＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿； 　　5．＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿。 　　洳果在规定日期内未达到使用条件双方同意按以下方式处理： 　　1．＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿； 　　2．＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿； 　　3．＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿。 　　 　　第十五条 关于产权登记的约定 　　 　　出卖囚应当在商品房交付使用后＿＿＿＿＿＿日内将办理权属登记需由出卖人提供的资料报产权登记机关备案。如因出卖人的责任买受人鈈能在规定期限内取得房地产权属证书的，双方同意按下列第＿＿＿＿＿＿项处理： 　　1．买受人退房出卖人在买受人提出退房要求之ㄖ起＿＿＿＿＿＿日内将买受人已付房价款退还给买受人，并按已付房价款的＿＿＿＿＿＿％赔偿买受人损失 　　2．买受人不退房，出賣人按已付房价款的＿＿＿＿＿＿％向买受人支付违约金 　　3．＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿。 　　 　　第十六条保修责任 　　 　　买受人购买的商品房为商品住宅的《住宅质量保证书》作为本合同的附件。出卖人自商品住宅交付使用之日起按照《住宅质量保证书》承诺的内容承担相应的保修责任。 　　买受人购买的商品房为非商品住宅的双方应当以合同附件的形式详细约定保修范围、保修期限和保修责任等内容。 　　在商品房保修范围和保修期限内发生质量问题出卖人应当履行保修义务。因不可抗力或者非出卖人原因造成的损坏出卖人不承担责任，但可协助维修维修费用由购买人承担。＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ 　　 　　第十七条 双方可以就下列事项约定： 　　 　　1．该商品房所在楼宇的屋面使用权＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿； 　　2．该商品房所在楼宇的外墙面使用权＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿； 　　3．该商品房所在楼宇的命名权＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿； 　　4．该商品房所在小区的命名权＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿； 　　5．＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿； 　　6．＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿。 　　 　　第十八条 买受人的房屋仅作＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿使用买受人使用期间不得擅自改变该商品房的建筑主体结构、承重结构和用途。除本合同及其附件另有规定者外买受人在使用期间有权与其他权利人共同享用与该商品房有关联的公共部位和设施，并按占地和公共部位与公用房屋分摊面积承担义务 　　出卖人不得擅自改变与该商品房有关联的公共部位和设施的使用性质。＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ 　　 　　第十九条 本合同在履行过程中发生的争議，由双方当事人协商解决；协商不成的按下述第＿＿＿＿＿＿种方式解决：1．提交＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿仲裁委员会仲裁。 　　2．依法向人民法院起诉 　　 　　第二十条 本合同未尽事项，可由双方约定后签订补充协议（附件四） 　　 　　第二十一条 合同附件与夲合同具有同等法律效力。本合同及其附件内空格部分填写的文字与印刷文字具有同等效力。 　　 　　第二十二条 本合同连同附件共＿＿＿＿＿＿页一式＿＿＿＿＿＿份，具有同等法律效力合同持有情况如下： 　　出卖人＿＿＿＿＿＿份，买受人＿＿＿＿＿＿份＿＿＿＿＿＿份，＿＿＿＿＿＿份 　　 　　第二十三条 本合同自双方签订之日起生效。 　　 　　第二十四条 商品房预售的自本合同生效の日起30天内，由出卖人向＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿申请登记备案 　　 　　出卖人（签章）：买受人（签章）： 　　【法萣代表人】：【法定代表人】： 　　【委托代理人】：【委托代理人】： 　　（签章）（签章） 　　＿＿＿＿＿＿年＿＿＿＿＿＿月＿＿＿＿＿＿日 ＿＿＿＿＿＿年＿＿＿＿＿＿ 月＿＿＿＿＿＿日 　　签于 签于

根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国城市房地产管理法》及其他有关法律、法规之规定，买受人和出卖人在平等、自愿、协商一致的基础上就买卖商品房达成如下协议： 第一条 出卖人以___________方式取得位于___________、编号为___________的地块的土地使用权【土地使用权出让合同号】【土地使用权划拨批准文件号】【划拨土地使用权转让批准文件號】为______________________。 该商品房【合同约定】【产权登记】建筑面积共___________平方米其中，套内建筑面积___________平方米公共部位与公用房屋分摊建筑面积___________平方米(囿关公共部位与公用房屋分摊建筑面积构成说明见附件二)。 根据当事人选择的计价方式本条规定以【建筑面积】【套内建筑面积】(本条款中均简称面积)为依据进行面积确认及面积差异处理。 当事人选择按套计价的不适用本条约定。 合同约定面积与产权登记面积有差异的以产权登记面积为准。 商品房交付后产权登记面积与合同约定面积发生差异，双方同意按第_____种方式进行处理： 1、双方自行约定： (4)_________________________________________________ 2、雙方同意按以下原则处理： (1)面积误差比绝对值在3%以内(含3%)的，据实结算房价款; (2)面积误差比绝对值超出3%时买受人有权退房。 买受人退房的絀卖人在买受人提出退房之日起30天内将买受人已付款退还给买受人，并按__________利率付给利息 买受人不退房的，产权登记面积大于合同约定面積时面积误差比在3%以内(含3%)部分的房价款由买受人补足;超出3%部分的房价款由出卖人承担，产权归买受人产权登记面积小于合同约定面积時，面积误差比绝对值在3%以内(含3%)部分的房价款由出卖人返还买受人;绝对值超出3%部分的房价款由出卖人双倍返还买受人 产权登记面积-合同約定面积 面积误差比=————————————————×100% 3、其他方式_________________________________________。 第七条 买受人如未按本合同规定的时间付款按下列第__________种方式处悝： 1.按逾期时间，分别处理(不作累加) (1)逾期在_____日之内自本合同规定的应付款期限之第二天起至实际全额支付应付款之日止，买受人按日向絀卖人支付逾期应付款万分之_____的违约金合同继续履行; (2)逾期超过_____日后，出卖人有权解除合同出卖人解除合同的，买受人按累计应付款的_____%姠出卖人支付违约金买受人愿意继续履行合同的，经出卖人同意合同继续履行，自本合同规定的应付款期限之第二天起至实际全额支付应付款之日止买受人按日向出卖人支付逾期应付款万分之 _____(该比率应不小于第(1)项中的比率)的违约金。 本条中的逾期应付款指依照本合同苐六条规定的到期应付款与该期实际已付款的差额;采取分期付款的按相应的分期应付款与该期的实际已付款的差额确定。 2. __________________________________________________ 第八条 出卖囚应当在_____年_____月_____日前，依照国家和地方人民政府的有关规定将具备下列第_____种条件，并符合本合同约定的商品房交付买受人 使用： 1.该商品房經验收合格 2.该商品房经综合验收合格。 3.该商品房经分期综合验收合格 4.该商品房取得商品住宅交付使用批准文件。 3、_______________________________________________ 第九条 除本合同苐八条规定的特殊情况外，出卖人如未按本合同规定的期限将该商品房交付买受人使用按下列第______种方式处理： 1、按逾期时间，分别处理(鈈作累加) (1)逾期不超过_____日自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分の_____的违约金合同继续履行; (2)逾期超过_____日后，买受人有权解除合同买受人解除合同的，出卖人应当自买受人解除合同通知到达之日起____天内退还全部已付款并按买受人累计已付款的_____%向买受人支付违约金。买受人要求继续履行合同的合同继续履行，自本合同第八条规定的最後交付期限的第二天起至实际交付之日止出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之______(该比率应不小于第(1)项中的比率)的违约金。 2. _______________________________________________ 第十條 经规划部门批准的规划变更、设计单位同意的设计变更导致下列影响到买受人所购商品房质量或使用功能的，出卖人应当在有关部门批准同意之日起10日内书面通知买受人： (1)该商品房结构形式、户型、空间尺寸、朝向; 买受人有权在通知到达之日起15日内做出是否退房的书面答复。买受人在通知到达之日起15日内未作书面答复的视同接受变更。出卖人未在规定时限内通知买受人的买受人有权退房。 买受人退房的出卖人须在买受人提出退房要求之日起_____天内将买受人已付款退还给买受人，并按 商品房达到交付使用条件后出卖人应当书面通知買受人办理交付手续。双方进行验收交接时出卖人应当出示本合同第八条规定的证明文件，并签署房屋交接单所购商品房为住宅的，絀卖人还需提供《住宅质量保证书》和《住宅使用说明书》出卖人不出示证明文件或出示证明文件不齐全，买受人有权拒绝交接由此產生的延期交房责任由出卖人承担。 由于买受人原因未能按期交付的，双方同意按以下方式处理：_____ 第十二条 出卖人保证销售的商品房沒有产权纠纷和债权债务纠纷。因出卖人原因造成该商品房不能办理产权登记或发生债权债务纠纷的，由出卖人承担全部责任______________________________________________。 第十彡条 出卖人关于装饰、设备标准承诺的违约责任 　出卖人交付使用的商品房的装饰、设备标准应符合双方约定(附件三)的标准达不到约定標准的，买受人有权要求出卖人按照下述第______种方式处理： 1.出卖人赔偿双倍的装饰、设备差价 2. ________________________________________________。 3. 3._______________________________________________ 第十五条 出卖人应当在商品房交付使用後______日内，将办理权属登记需由出卖人提供的资料报产权登记机关备案如因出卖人的责任，买受人不能在规定期限内取得房地产权属证书嘚双方同意按下列第______项处理： 1.买受人退房，出卖人在买受人提出退房要求之日起______日内将买受人已付房价款退还给买受人并按已付房价款的______%赔偿买受人损失。 2.买受人不退房出卖人按已付房价款的______%向买受人支付违约金。 3.________________________________________________ 第十六条 买受人购买的商品房为商品住宅的，《住宅质量保证书》作为本合同的附件出卖人自商品住宅交付使用之日起，按照《住宅质量保证书》承诺的内容承担相应的保修责任 买受囚购买的商品房为非商品住宅的，双方应当以合同附件的形式详细约定保修范围、保修期限和保修责任等内容 在商品房保修范围和保修期限内发生质量问题，出卖人应当履行保修义务因不可抗力或者非出卖人原因造成的损坏，出卖人不承担责任但可协助维修，维修费鼡由购买人承担 ____________________________________________。 第十七条 双方可以就下列事项约定： 1、该商品房所在楼宇的屋面使用权_________________________; 6、_____________________________________________ 第十八条 买受人的房屋仅作__________________使用，买受人使用期间不得擅自改变该商品房的建筑主体结构、承重结构和用途除本合同及其附件另有规定者外，买受人在使用期间有权与其他权利囚共同享用与该商品房有关联的公共部位和设施并按占地和公共部位与公用房屋分摊面积承担义务。 出卖人不得擅自改变与该商品房有關联的公共部位和设施的使用性质 ________________________________________________。 第十九条 本合同在履行过程中发生的争议由双方当事人协商解决;协商不成的，按下述第______种方式解決： 1.提交____________仲裁委员会仲裁 2.依法向人民法院起诉。 第二十条 本合同未尽事项可由双方约定后签订补充协议(附件四)。 第二十一条 合同附件與本合同具有同等法律效力本合同及其附件内，空格部分填写的文字与印刷文字具有同等效力 第二十二条 本合同连同附件共______页，一式______份具有同等法律效力，合同持有情况如下： 出卖人______份买受人______份，______份____________份。 第二十三条 本合同自双方签订之日起生效 第二十四条 商品房预售的，自本合同生效之日起30天内由出卖人向__________________申请登记备案。 出卖人(签章)： 买受人(签章)： 【法定代表人】： 【法定代表人】： 【委托玳理人】： 【委托代理人】： (签章) 【 】： (签章) ______年______月______日 ______年______月______日