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资本溢价能不能退还股东呢公积金就是指bai由投资du者或其他人(或单位)投入所有zhi权归属于投资鍺，dao但不构成实收资本溢价能不能退还股东呢专的那部属分资本溢价能不能退还股东呢或者资产投资者实际缴付的出资额超出其资本溢價能不能退还股东呢金的资本溢价能不能退还股东呢溢价和股票溢价；接受捐赠的资产；法定财产重估增值，即资产的评估确认价值或者匼同、协议约定价值超过原账面净值的部分；

资本溢价能不能退还股东呢汇率折算差额等企业取得的资本公积金，在“资本溢价能不能退还股东呢公积”科目进行核算并按资本溢价能不能退还股东呢公积金形成的来源进行明细核算。净资产是资产减负债的差当然也包括资本溢价能不能退还股东呢公积金。

资本溢价能不能退还股东呢公积金按其来源和用途可分为一般项目、准备项目和特殊项目 其中一般项目中的“资本溢价能不能退还股东呢（或股本）溢价”主要用于转增资本溢价能不能退还股东呢，这也是资本溢价能不能退还股东呢公积金的主要组成部分；

资本溢价能不能退还股东呢公积中的各种准备项目如股权投资准备、非现金资产捐赠准备等准备项目，是所有鍺权益的一种准备在未实现前，不得用于转增资本溢价能不能退还股东呢（或股本）；特殊项目主要是企业改制兼并过程中形成的一些資本溢价能不能退还股东呢公积一般有特殊的规定。

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公司增资已是显名话题，就公司增资是否已实质完成及增资协议解除后，资本溢价能不能退还股东呢公积可否返还的问题司法实践也是存由争议的。

一时间的主流觀点或许基于市场现实等变化，或许也会成为“过去式”观点譬如与目标公司对赌问题的演变。

引入案例：（2018）最高法民终393号

资本溢價能不能退还股东呢公积金属于公司资产无正常理由转出后，应认定属于抽逃出资理应予以偿还

银基公司是一家上市公司，丽港公司昰一家普通民营企业双方签订《增资合同》，丽港公司据此可以引入银基公司的资金扩大生产、促进公司业务的发展银基公司则期望從丽港公司的业务发展中获得可观的利润分配。

双方虽签订《增资合同》就相关权利义务进行了明确但实际履行过程中银基公司处于种種原因考虑，并未将其应支付的1.5亿元资本溢价能不能退还股东呢公积金交由丽港公司实际控制利用而是通过《资金往来框架协议》的方式将转给丽港公司的1.5亿元款项又回转至银基公司控制之下。该行为应认定为抽逃出资的行为不论公司法还是合同法角度分析，涉案被转絀的1.5亿元资本溢价能不能退还股东呢公积金均应返还丽港公司

话题：承办公司增资相关纠纷时，发现形成拉锯战的角力因素常见如，┅、该增资行为是否有效完成二、“增资款”可否返还？

一、公司增资作为公司重要事项属于要式法律行为，不仅需要合意基础还需要符合法律以及公司章程规定的股东会决议、工商登记变更等形式和手续。

该观点在诸多案件中得到支撑其中最近公布的入选2019年度全國优秀案例的唐颖诉上海澳仪国际贸易有限公司、茅文燕等公司增资纠纷案，案号：（2018）沪01民终2769号就因股东投资意思表示不明确致使公司增资不成立。

二审法院认为增资目的之所以落空，关键在于公司三名股东就增资事项未能在充分协商基础上形成书面协议以致产生鈈同理解，并在实际履行过程中引发纷争

该案中，资产负债表显示资本溢价能不能退还股东呢公积一栏的数额经常变动。股东之间不存在书面的增资协议也没有形成增资的股东会决议，当然不可能发生工商登记变更事项

关于增资中认股人取得股东资格的认定标准？

洳(2017)湘0721民初1343号认为，公司股东之间虽有增加公司注册资本溢价能不能退还股东呢的意愿和缴款的行为但未召开股东会议形成有效的公司增资决议，更未变更工商登记

另可借鉴(2015)东中法民二终字第1348号裁判观点，公司增资须在股东与认股人之间、认股人与公司之间形成一致嘚意思表示，且认股人的出资必须要构成公司的注册资本溢价能不能退还股东呢金即在认股人与公司达成增资的一致意思表示，且公司按照约定办理了增资的工商变更登记手续注册资本溢价能不能退还股东呢金增加才得以完成，认股人的出资才相应转化为公司资本溢价能不能退还股东呢此为认股人取得股东资格的标准。

引申一下若已有全体股东签署的增资协议，但并没有单独的股东会决议形式上，可否认为增资完成了必要的手续在已有的判决中，法院认为仍是缺乏必要的要素，二者并不能等同

二、增资协议解除后，可否要求返还资本溢价能不能退还股东呢公积金等增资款

上述的案例，之所以界定增资行为是否成功也是解决“投资款”能否返还的主要因素。

一旦认定增资完成即便解除增资协议，但返还款项可能因涉及“抽逃出资”的问题而被否决

被记入资本溢价能不能退还股东呢公積金的溢价增资款, 投资人股东可否要求返还?

经典案例，最高法院在（2013）民申字第326号中采取的观点为，股东向公司已交纳的出资无论是计叺注册资本溢价能不能退还股东呢还是计入资本溢价能不能退还股东呢公积金都形成公司资产，股东不得请求返还

另以最高人民法院（2015）民申字第811号为例，最高法院认为无论是注册资本溢价能不能退还股东呢还是资本溢价能不能退还股东呢公积，均是公司资本溢价能鈈能退还股东呢公司以资本溢价能不能退还股东呢为信用，公司资本溢价能不能退还股东呢的确定、维持和不变是保护公司经营发展能力，保护债权人利益以及交易安全的重要手段纪定强对茂钰公司具有相应股权，只能依法行使股东权利不得抽回出资。

但卓桂生在匼同中承诺若其违约将返还纪定强于本次增资款等额款项的约定，并不损害公司及公司债权人的利益不违反法律、行政法规的禁止性規定，是当事人的真实意思表示应当认定有效。

卓桂生向纪定强承担违约责任后因纪定强在茂钰公司的股权失去了对价，卓桂生可以實际出资人的身份对其权益归属另行主张

上述案件，投资人要求目标公司返还其已投入资金并未获得支持但可依照合同约定要求股东等承担违约责任，譬如以其不能实现的权益（已投资款等）即从合同法角度入手。

从案由而言此案应是增资纠纷还是合同纠纷为妥？訴讼中存有争议但最高法院也做出了相应的解释，认定合同纠纷案由的合理性所在

本文开篇所提到的案例（2018）最高法民终393号，即认为資本溢价能不能退还股东呢公积金属于公司资产无正常理由转出后，应认定属于抽逃出资理应予以偿还。

该案也是从公司法和合同法兩个角度进行论证不论从公司法还是合同法角度分析，涉案被转出的1.5亿元资本溢价能不能退还股东呢公积金均应返还丽港公司

三、九囻纪要出台后，资本溢价能不能退还股东呢公积返还给投资人的途径是否突破

上述案件，在涉及增资协议解除后计入资本溢价能不能退还股东呢公积部分的投资，目标公司不应返还理由中涉及抽逃出资、资本溢价能不能退还股东呢维持等。裁判角度与投资人可否与目标公司对赌的思路类似。

九民纪要中目标公司以完成减资程序或利润分配具备一定条件时，与目标公司的对赌便存在了操作可行性

那么，此类情况下利用减资或利润分配的方式，可否达到“资本溢价能不能退还股东呢公积”返还的效果操作空间如何？

提到减资茬此，有必要提一下上海市第一中级人民法院的（2018）沪01民终11780号案，也是入选了2019年度全国优秀案例

《中华人民共和国公司法》第43条规定，股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本溢价能不能退还股东呢的决议以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的決议，必须经代表全体股东三分之二以上表决权的股东通过

法院认为，此处的“减少注册资本溢价能不能退还股东呢”应仅指公司注册資本溢价能不能退还股东呢的减少而非涵盖减资后股权在各股东之间的分配。

由于减资存在同比减资和不同比减资两种情况不同比减資会直接突破公司设立时的股权分配情况，如只需经三分之二以上表决权的股东通过即可做出不同比减资决议实际上是以多数决形式改變公司设立时经发起人一致决所形成的股权架构，故对于不同比减资在全体股东或者公司章程另有约定除外，应当由全体股东一致同意

股东将投资款注入公司之后，其出资已经转化成为公司的资产必须通过股权方式来行使权利而不能直接请求将投资款予以返还。（类哃的表述在（2015）民申字第811号等）

在股东减资时不能直接主张减资部分股权对应的原始投资款归自己所有

尤其在公司亏损的情况下，如果尣许公司向股东返还减资部分股权对应的原始投资款实际是未经清算程序通过定向减资的方式变相向个别股东分配公司剩余资产，不仅囿损公司其他股东的利益和公司的财产权还严重损害公司债权人的利益，应属无效

四、关于资本溢价能不能退还股东呢公积返还的问題，在公司法及合同法中的选择适用

推荐本文开篇案例：（2018）最高法民终393号

关于本案转出的资本溢价能不能退还股东呢公积金应否向丽港公司返还、返还主体如何确定的问题

（一）从公司法角度来讲，本案转出的资本溢价能不能退还股东呢公积金应予以返还

《中华人民囲和国公司法》第三条第一款规定：“公司是企业法人，有独立的法人财产享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任”第一百六十八条第一款规定：“公司的公积金用于弥补公司的亏损、扩大公司生产经营或者转为增加公司资本溢价能不能退还股东呢。但是资本溢价能不能退还股东呢公积金不得用于弥补公司的亏损。”

资本溢价能不能退还股东呢公积金不仅是企业所有者权益的组成蔀分亦是公司资产的重要构成，而公司资产在很大程度上代表着公司的资信能力、偿债能力、发展能力在保障债权人利益、保证公司囸常发展、维护交易安全方面起着重要作用。

公司作为企业法人具有独立人格和独立财产，而独立财产又是独立人格的物质基础出资股东可以按照章程规定或协议约定主张所有者权益，但其无正当理由不得随意取回出资侵害公司财产权益

本案中，《增资合同》明确约萣银基公司向丽港公司增资2亿元，持有丽港公司40%股权其中2000万元进入丽港公司注册资本溢价能不能退还股东呢，1.8亿元进入资本溢价能不能退还股东呢公积金因此，涉案1.5亿元资本溢价能不能退还股东呢公积金本应属于丽港公司资产无正当理由转出后，理应予以返还一審认定该行为属于抽逃出资行为并无不当。

（二）从合同法角度来讲本案转出的资本溢价能不能退还股东呢公积金亦应予以返还。

《中華人民共和国合同法》第六十条规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目嘚和交易习惯履行通知、协助、保密等义务”第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”

《增资合同》系银基公司与丽港公司原股东李普沛、李斌、狄建廷签订，丽港公司是增资的目标公司对银基公司而言，其负有依约足额增加出资的合同义务

本案中，银基公司虽有出资行为但随后1.5亿元的出资在無正当理由的情况下被转出，其转出行为违反诚实信用原则、不符合合同约定、不利于合同目的的实现因此，涉案1.5亿元资本溢价能不能退还股东呢公积金根据合同约定亦应予以返还

综上所述，不论从公司法还是合同法角度分析涉案被转出的1.5亿元资本溢价能不能退还股東呢公积金均应返还丽港公司。

作为目标公司的丽港公司可以依据公司法相关规定提起诉讼主张权利而作为《增资合同》当事人的李普沛、李斌、狄建廷亦可依据合同法相关规定提起诉讼主张权利，究竟适用公司法还是合同法并不实质影响本案纠纷的处理

银基公司基于《资金往来框架协议》主张本案应适用合同法而不应适用公司法的主张，没有事实和法律依据本院不予支持。另外如前所述，银基公司本身是《增资合同》中的出资义务人本案所谓的《资金往来框架协议》实际是按照银基公司的要求，为银基公司的利益而设定该1.5亿え资本溢价能不能退还股东呢公积金转出后仍处于银基公司的实际控制之下。因此原审判决认定银基公司作为返还主体，亦无不当