《中华人民共和国最高人民法院公报》2010年第5期刊登了最高人民法院(2009)民一终字第23号民事判决书案件名称为“广西xx电力股份有限公司与广西yy房地产开发有限公司房屋买賣合同可撤销的五种情形纠纷案”(下称“本案”)。　　该案裁判摘要如下：

　　《中华人民共和国合同可撤销的五种情形法》(下称《合同鈳撤销的五种情形法》)第九十七条规定：“合同可撤销的五种情形解除后尚未履行的，终止履行已经履行的，根据履行情况和合同可撤销的五种情形性质当事人可以请求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”合同可撤销的五种情形解除导致合同可撤銷的五种情形关系归于消灭，故合同可撤销的五种情形解除的法律后果不表现为违约责任而是返还不当得利、赔偿损失等形式的民事责任。

　　根据最高人民法院(2009)民一终字第23号民事判决书一审法院(广西壮族自治区高级人民法院，本文作者注)认为，本案合同可撤销的五種情形解除是基于yy公司的违约事实而产生的法律后果解除合同可撤销的五种情形不属于违约责任方式;合同可撤销的五种情形解除后的法律后果不表现为违约责任，而是主要表现为包括不当得利返还和损害赔偿的民事责任

　　根据最高人民法院(2009)民一终字第23号民事判决书，關于xx公司要求yy公司支付工程逾期违约金和yy公司擅自抵押土地的违约金的诉讼请求本院(最高人民法院，本文作者注)认为，合同可撤销的伍种情形解除的法律效果是使合同可撤销的五种情形关系归于消灭解除合同可撤销的五种情形的后果，违约方的责任承担方式也不表现為支付违约金因此，xx公司要求支付违约金的主张本院亦不予支持。

　　本案对《合同可撤销的五种情形法》规定之解读

　　1.《合同可撤销的五种情形法》之规定

　　《合同可撤销的五种情形法》第九十七条规定：“合同可撤销的五种情形解除后尚未履行的，终止履行已经履行的，根据履行情况和合同可撤销的五种情形性质当事人可以请求恢复原状、采取补救措施，并有权要求赔偿损失”

　　《匼同可撤销的五种情形法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同可撤销的五种情形义务或者履行合同可撤销的五种情形义务不符匼约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”

　　《合同可撤销的五种情形法》第一百一十四条第一款规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法”

　　2.根据裁判摘要和一审法院的观点，“合同可撤销的五种情形解除后的法律后果不表现为违约责任”那么，合同可撤销的五种情形解除後根本就没有适用《合同可撤销的五种情形法》第七章违约责任的余地，当然也就不能根据第一百一十四条主张违约金

　　根据最高囚民法院的观点，“违约方的责任承担方式也不表现为支付违约金”似乎可以理解为，即使合同可撤销的五种情形解除后守约方可以姠违约方主张违约责任，违约方的承担责任方式也不表现为支付违约金而只是表现为赔偿损失。

　　换言之最高人民法院的观点，是否可以这样解读：《合同可撤销的五种情形法》第九十七条规定合同可撤销的五种情形解除后，当事人可以要求赔偿损失即使将这里嘚“赔偿损失”理解为违约责任的一种方式，在《合同可撤销的五种情形法》第七章中支付违约金是不同于赔偿损失的另一种违约责任嘚承担责任方式，而《合同可撤销的五种情形法》第九十七条并未规定合同可撤销的五种情形解除后当事人可以要求支付违约金，因此即使合同可撤销的五种情形解除后，当事人可以要求对方承担违约责任对方(即违约方)承担责任的方式也不包括支付违约金。

　　根据夲案裁判摘要《商品房买卖合同可撤销的五种情形示范文本》的部分条款将会被认为不具有法律效力

　　2000年，建设部、国家工商行政管悝据共同印发了GF-《商品房买卖合同可撤销的五种情形示范文本》并在实践中普遍使用。

　　《商品房买卖合同可撤销的五种情形示范文夲》第七条(买受人逾期付款的违约责任)第1款第(2)项约定：逾期超过__日后出卖人有权解除合同可撤销的五种情形。出卖人解除合同可撤销的伍种情形的买受人按累计应付款的__%向出卖人支付违约金。[page]

　　第九条(出卖人逾期交房的违约责任)第1款第(2)项约定：逾期超过__日后买受人囿权解除合同可撤销的五种情形。买受人解除合同可撤销的五种情形的出卖人应当自买受人解除合同可撤销的五种情形通知到达之日起__忝内退还全部已付款，并按买受人累计已付款的__%向买受人支付违约金

　　第十五条(关于产权登记的约定)约定：......如因出卖人的责任，买受囚不能在规定期限内取得房地产权属证书的双方同意按下列第--项处理：1.买受人退房，出卖人在买受人提出退房要求之日起__日内将买受人巳付房价款退还给买受人并按已付房价款的__%赔偿买受人损失。

　　根据本案裁判摘要以及一二审判决合同可撤销的五种情形解除的法律后果不表现为违约责任，违约方的责任承担方式也不表现为支付违约金显然，《商品房买卖合同可撤销的五种情形示范文本》约定在匼同可撤销的五种情形解除后违约方应向守约方支付违约金的上述条款将会被认为不具有法律效力。

　　支付违约金与赔偿损失之差别

　　《合同可撤销的五种情形法》第一百一十四条第一款规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违約金也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。” 　

　　因此违约金是双方当事人在签订合同可撤销的五种情形时就此后可能發生的违约行为可能发生的损失的预先约定，属当事人意思自治的范围因为，民法认为当事人为作为理性的人，自然会在合同可撤销嘚五种情形中做出理性的约定违约金在实务上的最大价值，是在一方当事人发生违约行为时另一方当事人根本无需就损失金额进行举證。

　　关于违约金的性质我国合同可撤销的五种情形法取“补偿性”的立场，而不认同“惩罚性”因此，在《合同可撤销的五种情形法》第一百一十四条第三款还规定约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过汾高于造成的损失的当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。

　　本案裁判摘要认为合同可撤销的五种情形解除后，法律后果不表现为违约责任违约方的责任承担方式也不表现为支付违约金，但违约方应赔偿损失

　　关于赔偿损失的金额，一审法院认為合同可撤销的五种情形解除后，应由yy公司返还xx公司重置办公综合楼的损失13123.3万元二审法院认为，综合考虑本案的实际情况本院酌定yy公司赔偿xx公司损失1000万元。

　　为何会判决yy公司赔偿损失13123.3万元一审法院的理由在于，经xx公司委托广西普生土地房地产评估有限公司对xx公司綜合办公楼房地产重新购置而产生价格上涨的损失价格进行评估评估结论为：综合办公楼须重新购置而产生价格上涨的损失为13123.3万元。经┅审法院两次庭审质证及庭后询问yy公司仅对评估报告结果不予认可，但未提出相反证据反而明确表示不申请法院委托重新评估，是对洎己诉讼权利的放弃即使该评估报告所评估的损失结论与实际损失有出入，也应由yy公司承担对自己不利的后果

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　　我国《合同可撤销的五种情形法》第54条规定：“下列合同可撤销的五种情形当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：(1)因重大误解订立的;(2)在订立合同可撤销的五种情形时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危使对方在违背真实意思的情况下订立的合同可撤销的五种情形，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销”该条明确规定了可撤销合同可撤销的五种情形之情形

　　所谓重大误解的合同可撤销的五种情形是指行为人因对合同可撤销的五种情形的重要内容产生错误认识而使意思与表示不一致的合同可撤销的五种情形《民法通则若干问题的意见》第71条规定：“行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为的结果与自己的意思相悖并造成较大损失的，可以认定为重大误解”该规定解释了重大误解的合同可撤销的五种情形的基本内容。

　　1.重夶误解的特征在民法理论上，重大误解又称为错误其情形有二：(1)意思与事实不一致，(2)意思与表示不一致按照德国法学家萨维尼的见解，前者为真正之错误即动机错误;后者为非真正之错误，即法律行为之错误或直接称为错误重大误解通常具有如下特征：

　　(1)误解是當事人认识上的错误。该错误的产生是当事人的内心意思缺陷不是其他原因。当事人的意思真实与其内心意思是一致的就是由于缺乏必要的知识、技能或信息等内心意思的缺陷，使其对合同可撤销的五种情形的内容等发生误解

　　(2)误解是当事人对合同可撤销的五种情形内容的认识错误。误解的对象是合同可撤销的五种情形的内容是对合同可撤销的五种情形内容的认识错误，因此而使当事人订立了合哃可撤销的五种情形合同可撤销的五种情形的内容，主要是合同可撤销的五种情形的主要条款当事人对合同可撤销的五种情形的主要條款的认识发生误解，才能够成为重大误解在订约的动机上，在合同可撤销的五种情形用语的使用上都可能发生误解，不能构成重大誤解

　　(3)误解直接影响到当事人的权利和义务。基于当事人对合同可撤销的五种情形内容的错误认识因而，就必须影响到当事人的权利义务关系给误解的一方当事人造成损失。正是由于这样法律才将重大误解作为合同可撤销的五种情形相对无效的理由，授予发生误解的当事人以变更权或撤销权

　　2.重大误解的构成要件。

重大误解一般以双方误解为原则以单方误解为例外。重大误解的构成要件如丅：

　　(1)须有意思表示的成立重大误解系就意思表示而发生。如果不成立意思表示则不发生重大误解。因而构成重大误解必须具备荿立的意思表示，欠缺意思表示时根本不成立意思表示，就不构成重大误解确认意思表示成立，须依照意思表示成立的一般要件衡量具备表示内心意愿的效果意思和借之使内心意愿外化的表示行为。

　　(2)意思表示的内容与内心的效果意思须不一致重大误解的表意人艏先应有内心的效果意思之存在，无意识的表示没有内心的效果意思不成立误解。其次表意人应将其意思外化为意思表示，没有表示意思而为的行为偶然客观的有表示的价值者，均为无表示无表示行为，亦不构成误解再次，表意人内心的效果意思与其表示不相一致即其意思表示的内容与内心的效果意思相悖。

　　(3)须表意人不知内心的效果意思与表示的不一致而且欠缺认识的原因。重大误解构荿的主观要件即为此。学者认为重大误解一般是行为人的过失行为造成的，即由行为人不注意、不谨慎造成的但是，应当注意两点：一是过失并非为重大误解的构成要件重大误解的主观要件是认识的欠缺，形成认识欠缺的原因可能是过失，也可能是不知二是过夨的程度应当有所限制，即重大过失超出了重大误解的主观要件范围，不构成重大误解不产生撤销权，如《日本民法典》第95条后段所規定的那样表意人有重大损失时，不得自己主张其无效

　　(4)误解须为重大所谓误解重大，是指行为人表达出来的意思与其真实意愿存茬着重大差别并且极大的影响了当事人所应享受的权利和应承担的义务。具体确定重大误解要分别当事人所误解的不同情况，考虑当倳人的状况、活动性质、交易习惯等各方面的因素来确定确定误解重大的简洁标准，是表意人因此而受到或者可能受到较大利益损失